VIE架构与红筹模式解析
规避关联并购审核与协议控制方案详解
一、“关联并购”规避问题
在股权控制模式下，关键步骤是以境外主体收购境内实体，依据《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号令），涉及境内主体以其在境外设立或控制的公司并购境内有关联关系的企业，需报商务部审批。但实务中取得此类审批几乎无先例，因此，企业通常采用以下方式绕开“关联交易”的审查。
（1）以境外身份通过外商独资企业进行收购（“换身份”）
若境内自然人取得境外身份，并以此身份设立特殊目的公司（如BVI、开曼、香港公司），则可避免适用10号令第11条。实际案例包括海底捞张勇夫妇移民新加坡、周黑鸭唐建芳取得瓦努阿图公民身份等。
完成身份转换后，通过设立WFOE（外资企业）收购境内运营公司的股权或资产，则被视为外商独资企业的境内再投资行为，仅需市场监管局备案，不涉及关联并购审核。
（2）提前引入第三方境外投资者（“两步走”）
企业亦可通过先引入第三方外资对境内公司增资，形成中外合资企业（JV）。随后由境外SPV返程设立WFOE，收购JV中方及外方股份，将JV转为WFOE全资子公司。该操作无需适用关联并购条款，但部分地区要求外资比例达到一定门槛。
二、VIE模式下的红筹架构
（一）VIE架构概述
VIE（可变利益实体）模式是当前多数中国互联网企业在境外上市所采用的方式。该模式通过境外控股结构层层搭建，在境内设立WFOE后，与运营主体签署协议实现财务并表，从而实现境外控制。
其基本流程类似股权控制模式：设立BVI→开曼→第二层BVI→香港→WFOE，最后通过协议而非股权控制境内运营实体。
VIE架构使WFOE能够通过合同安排获取利润，并规避外资准入限制，适用于法律禁止外资持股的领域，如增值电信服务、教育等行业。
（二）VIE架构主要协议
- 运营控制类协议： 包括资产运营协议、股东投票权代理协议和授权委托协议。例如百度WFOE对Baidu Netcom的运营指导、高管任命、董事会成员提名等，确保对运营实体的控制。
- 利润转移类协议： 包括技术咨询、管理服务费协议及知识产权许可协议。百度案中，WFOE收取境内公司90%以上的净利润作为技术服务费，有效实现利润转移。
- 独家期权协议： 赋予WFOE在中国法律法规允许时独家购买境内实体股权的权利，便于后续股权收购。
- 借款协议： WFOE向境内运营实体股东提供无息贷款用于增资，如百度向股东出借1亿元人民币支持境内实体发展，并设定偿还条件绑定股权退出。
VIE架构存在一定的风险与不确定性，因此协议设计中应强化对运营主体及其股东的约束机制，并提升违约成本。
