联合体和联营体
在EPC总承包工程中的比较研究
随着中国工程承包商的实力不断增强,进入全球225强国际工程承包商所占的国际市场份额及其排名呈逐年上升的趋势。专业分工的日益精细化、融资要求的日渐苛刻、工程日渐复杂及巨大、风险分担要求日益复杂化、工程所在国法律要求及世行优惠条件制约等因素逐渐地改变了过去由一个单位承接EPC工程总承包的模式，在国际工程招标中越来越多地由二个或以上的单位进行联合或联营承包。尽管联合体（Consortiums）和联营体（Joint Ventures）这两个术语经常被互相替换使用，二者均有合作性、自愿性和临时性特点，但这两个概念之间是有很大区别的。工程实践中联合体和联营体的概念常混淆从而导致权责不清而影响工程的实施,甚至成员之间反目为仇。
2. 定义及特征
2.1 联合体
2.2 联营体
3. 联营体与联合体的比较
EPC工程承包市场中，联营体与联合体均有合作性、自愿性和临时性等特征，但两者的区别也是明显的。以下比较联营体和联合体的区别。
内部分工：联合体区别于联营体的最主要的特征是在具体的目标事件上（如执行的同一大型工程的某具体分项工程）联合体成员不具有共同的利益，不共享利润或损失，不承担任何联合体协议规定以外的责任。联合体内部成员之间物理分工界限明显，而联营体为合伙经营，具有共同投入、共同经营、共享收益和共担风险等四个共同的特征,联营体成员之间没有物理分工。
是否注册新公司：联合体不需要另外注册成立新的独立公司,联营体除了法人型联营体需要注册独立的新公司外，其它形式也不需要另行注册独立公司。
责任及连带责任：除非合同中有明确规定，联合体和联营体均需要对外（主要是对业主）承担连带责任。在内部责任划分上，联合体成员仅承担各自工作范围内的责任，而联营体成员则需要按照协议份额共同地承担项目的所有责任。
项目管理模式：由于有相对明确的物理界面划分，联合体项目实施过程中管理模式相对比较单一，各自组建各自的项目管理团队，各自对其母公司负责。联营体在组织和实施时却复杂很多：首先需成立联营体领导小组,各方母公司分别授权联营体领导小组对各工作的审批管理。各方选派合适的人员组成联营体项目部，并起草联营体工作程序，以避免走重复的工作审批流程，提高运作效率。对分包商和供应商的选择均应该透明和公开，由于涉及到联营体各成员之间的利益主体不同，需要十分关注彼此权限的划分，尤其是选择设备供应商及分包商时意见不一致时哪方可以有最终决定权。同时，应尽量消除联营体成员之间的雇员收入水平的差距。
财务运作模式：联合体通常为各成员开具各自的账户，且不需要公开各自真实的经营成本给对方。而联营体却不同，联营体需要所有成员之间的针对具体项目的账目公开，理论上就项目所发生的每一笔成本及资金均需要得到联合体成员的共同确认。联营体的账户设立通常分为以下几种方案：
财务费用：联合体各成员之间依据联合体协议各自独立承担其财务费用（包括汇率损益、垫资利息、保函、保险等费用），联营体运作期间的财务费用按联营体协议由参与方按照比例共同承担。
4. 实践案例
5. 工程实践中合作模式选择的建议
无论是联合体还是联营体的模式，均需要非常慎重地选择合作成员，对于合作成员的财务、经营状况、技术实力等均应权衡。对于境外的合作伙伴，由于涉及到具体国别的财税管理（如会计核算模式，税务模式），文化差异，风险度量等的不同，不建议使用联营体模式。而对于合作方均为中资且实力相当又可以发挥资源互补性的企业，特别是同属于一个集团公司的独立法人企业，因风险共担和利益共享的原则，建议更多地尝试使用联营体的合作模式，如上述案例中若设计单位和施工单位组成联合体的设计优化的动力就远不如联营体好。
6. 结 语
联合体和联营体尽管都有合作性、自愿性和临时性特点，但二者的区别依然很明显，主要表现在法律关系、项目运作模式、财务管理、税务模式、承担风险的程度、成员之间相互承担的责任、是否体现“共同盈利和共担风险”的理念等方面。鉴于联合体与联营体这两个概念在工程承包实践中及理论研究上容易混淆，本文作者从概念上厘清了相关的概念，为今后类似的工程合作模式的选择提供了参考依据。
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文 | 胡旭阳 莫鹏飞(中国能源建设集团广东火电工程有限公司)
联合体和联营体
在EPC总承包工程中的异同
随着中国工程承包商的实力不断增强,中国工程承包商所占的国际市场份额及其排名呈逐年上升。国际工程中专业分工的日益精细化、融资要求的日渐苛刻、工程日渐复杂及巨大、风险分担要求日益复杂化、工程所在国法律要求及世行优惠条件制约等因素逐渐地改变了过去由一个单位承接EPC工程总承包的模式，在国际工程招标中越来越多地由二个或以上的单位进行联合或联营承包。尽管联合体（Consortiums）和联营体（Joint Ventures）这两个术语经常被互相替换使用，但这两个概念之间是有很大区别的。工程实践中联合体和联营体的概念常混淆从而导致权责不清而影响工程的实施,甚至成员之间“撕破脸”的现象也并不罕见。
二、 联合体和联营体的定义
在国际工程实践中，所谓联合体模式，是指两个或两个以上的法人或其他组织组成一个组织，用以获取工程承包项目，如成功获得，则共同实施所获项目的运作模式。
从法律角度，联合体可分为契约型联合体和法人型联合体，前者的设立依据为合同（通常为联合体协议），后者其实是合资公司（实践中很少使用此种形式），其设立的依据是相关国家的公司法律。契约型联合体又可分为松散型联合体（Consortium）和紧密型联合体（Joint Venture，或联营体）。本文只讨论契约型联合体在国际工程应用中的异同。
1．联合体
2．联营体
三、联合体和联营体的异同
1．相同点
国际工程承包实践中的联合体一般具有如下特点：
-
联合体一般是一种临时性的组织，在获取项目之前成立，在承包项目实施完毕或承包合同提前终止后解散。 -
联合体对外是以一个共同的身份获取项目，项目成功获取后，一般需要联合体各方共同与业主签署并履行承包合同。 -
联合体各成员方通常向业主承担连带责任。 -
联合体内部各方成员之间通常就己方工程范围或份额的履行承担责任。 
-
内部分工不同
联合体成员之间分工明确，界面清晰。类似于“各人自扫门前雪，莫管他家瓦上霜”，各成员不承担联合体协议以外的工作和责任。
联营体则具有共同投入资金、共同管理、共享项目收益、共担风险的特点。联合体内部成员之间合伙经营，分工并不明确。
-
管理方式不同
联合体成员间因分工明确，所以IPMT团队搭建和管理模式相对单一。成员之间，各自组队，各自对其母公司负责。
联营体成员除需自行组队对母公司负责外，还需完成“队中队”搭建。队中队相当于一个联营体项目部，各方应在管理制度、财务流程、HSE、采购管理、物流运输、争议解决等方方面面拟定工作流程，提高工作配合效率，减少无效成本。
-
财务流程不同
联合体通常为各成员开具各自的账户，财务数据各自保密。
联营体各成员需要就项目所发生的每一笔资金往来共同确认。联营体的账户设立、财务确认和使用流程，一方面需要根据内部管理制度确定，一方面也需要平衡各成员之间的利益需求以及税筹工作。
-
税务模式不同
联合体成员各自承担各自的税赋。
联营体的税务模式较符合，联营体的合同模式不同及工程所在国不同所导致的税赋成本都有非常大的差别，在项目运作过程中主要涉及到中国的增值税、营业税及其附加、企业所得税、印花税等，国外可能涉及到税种主要包括关税、增值税、预提税、所得税、资本利得税、销售税等。不同的合同模式导致的税赋成本千差万别，通常业主仅对联营体的牵头方支付合同款项，但为确定营业收入和产值，联营体成员与牵头方之间会以分包等形式实现营业收入。
在商讨联合方式及联合体协议时，即需在考虑联合体协议、税筹工作的前提下搭建合同架构，对于on-shore和off-shore的税务成本做出合理预判。
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责任承担
除非合同中有明确规定，联合体和联营体均需要对外（主要是对业主）承担连带责任。在内部责任划分上，联合体成员仅承担各自工作范围内的责任，而联营体成员则需要按照协议份额共同地承担项目的所有责任。
风险负担
工程政治、融资、支付等为工程整体风险，无论采用联合体还是联营体形式，均需各成员承担，在此不赘述。
联合体成员之间因分工明确，除整体风险外，只需对各自工作范围内的风险有充分认识，对其他成员的抗风险能力依赖较小。
对于联营体来说，共负盈亏的特征使得联营体参与方还要对工程所有部分的风险具备认识及抵抗能力，并且较大程度上依赖其他成员的抗风险能力。
文 | 刘丹 律师
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