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【场外课堂】企业不重视制定公司章程的法律风险

天津滨海柜台交易市场

2016-06-30

导读：点击上方“蓝色字” 可以订阅哦！政府机关为了提高行政效率，会制定并公布一些标准的示范文本供市民使用。对于不

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政府机关为了提高行政效率，会制定并公布一些标准的示范文本供市民使用。对于不具备专业知识的投资人而言，使用国家制定的公司章程示范格式可以避免出现自己拟定的条款不符合法律规定的情形。案例中甲乙丙设立公司是通过企业注册公司完成的，而且使用了工商管理机关提供的标准公司章程格式。但是，该注册公司在为企业注册的过程中忽视了股东持股比例相当的事实，没有对格式章程个性化，未能事先在章程条款中预防公司运营中可能出现的风险和纠纷。公司开始经营后立即暴露出问题，董事会出现僵局无法作出决议，而股东会不能正常召开化解董事会僵局，最后公司无法运营只能申请强制清算。

我国2005年修改的公司法一个突出的特点是尊重企业的经营自主权，删掉了很多强行性规定条款，公司开展经营活动中的很多重大事项，如公司经营范围、法定代表人的任命、股东权利的限制、股东会决议的合法性、股东出资份额的确定、股东会会议召开和表决程序、董事会的产生、职权及议事规则、监事会的议事规则、股权转让程序、董事、监事、高级管理人员的义务和责任等都可以在公司章程中作出约定，即使章程的规定和法律规定相冲突也承认章程的优先效力。这就为公司章程制定的个性化提供了法律依据。具体条款可以参见《公司法》第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、153、166、170、181条。

股东未根据公司具体情况制定具有个性特征的公司章程，可能产生如下一项或多项法律风险：

1 公司注册机关根据公司提交的章程在公司营业执照上核定经营范围，如果随意制定公司章程，就有可能出现公司实际经营业务与营业执照规定的经营范围不一致的情况；

2 公司法规定公司可以在章程中规定由总经理或董事长担任公司法定代表人，如果章程约定不明确且总经理和董事长由不同股东担任的情况下，就会出现内部争权和对外代表权的混乱；

3 公司对外投资和对外担保是对公司影响重大的现金流活动，上述活动的决定权限必须在公司章程中作出明确规定，否则任意进行对外投资或担保将不利于公司的稳定发展；

4 股东权力不需要有明确的界限，如果公司章程没有预防性约定，股东很容易滥用权力损害公司、其他股东或者债权人利益，甚至导致股东人格和公司人格的混同；

5 公司法规定股东协议如果内容或者通过程序违法公司章程规定，股东有权请求法院予以撤销。因此，如果公司章程没有明确约定股东会职权范围及表决程序，公司或者小股东的利益有可能因为股东会的决议受到侵害；

6 法律规定股东不履行出资义务需对其他股东或发起人承担违约责任，但是违约责任的承担应以股东或发起人在公司章程中规定的股东出资义务及违反责任为基础，否则违约责任请求权将成空中楼阁；

7 公司法对董事会和监事会的构成、选任、任期、职责、议事方式和表决程序仅仅做了简单的示范性规定，如果公司章程未对上述事项予以细化，则公司组织结构的设置、权限和运作将很难满足公司的具体经营管理需要，对可能出现公司僵局不能事先予以防范；

8 股权转让的特别约定应明确在公司章程条款当中，否则公司持续一段时期后发生股权转让没有明确的规则遵循，容易导致争议，甚至无法完成股权转让程序；

9 公司具有资合和人合的特征，尤其在有限责任公司中，股东之间的信任关系是公司存续的基础，但是，若某位股东死亡，其继承人根据继承法应当有权继承其股东资格，这样势必影响股东之间的信任基础，如果公司章程不对对股东资格的继承作出明确约定，留下日后争议的隐患；

10 股东例会通常一年举行一次，因此公司主要经营事项须临时股东大会作出决议，但是公司法并没有详细规定临时股东大会的召集召开程序，如果公司章程不进行细化规定，很可能导致临时股东会不能召开或不能顺利讨论提交事项的情况，影响公司的经营发展；

11 董事选举累计投票制度在防止一股独大，保护中小股东利益、保证中小股东的代表进入董事会方面被证明是行之有效的制度，因此，公司章程应对累积投票制度的运行细则具体规定，以便在实务当中有效运作，达到制度建立的初衷；

12 公司章程可以对高级管理人员的职责作出具体约定，公司可以根据章程规定要求高级管理人员承担责任；

13 由于市场风险的存在，公司随时都有可能面临清算注销的风险，但是法律仅规定几种可以解散公司的情形，其余事项作为兜底条款交由公司章程完成，因此，如果章程不详细规定可预见的解散事由，在无股东会特别决议的情况下公司将无法解散，持续经营只能扩大公司损失。

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