作者：印度Khaitan & Co律师事务所Atul Pandey-微信号atulpandeylawyer
编辑整理：世泽律师事务所
引 言
近年来，中国资本在印度频频出手，截至2019年底，中国资本对印度市场的投资已达80亿美元。印度媒体《经济时报》文章称，目前印度的23个独角兽企业，有18个拥有来自中国的投资。从投资领域层面来看，电商平台、金融科技、在线教育、出行教育、保险平台、二手车平台是2019年印度市场投融资最集中的6个领域，其中电商、金融科技和在线教育领域获得的投融资笔数最多，占比近8成。从创始人层面来看，印度创业公司对中国经验的渴望超过西方经验，很多还希望成为印度的阿里巴巴或腾讯，这表明印度创始人对中国模式的认可以及中国资本对印度市场的吸引力。
但中国资本的大量涌入也引起了印度政府的关注，4月18日，印度2020年第3号新闻简报宣布了一项新的针对中国大陆对印度直接投资（FDI）的政策。所有来自中国大陆的直接投资需要事先获得印度政府的批准，该要求也适用于交易投资的受益人（无论是直接交易还是间接交易）来自中国。简而言之，印度对中国在印投资的批准标准已经超越了美国对中国在美投资的标准，标准的严格性主要体现在以下两方面：
1）将事先批准应用到所有领域，而不仅仅是印度之前确认的“敏感”的领域（例如电信，银行，保险，制药）
2）将事先批准拓展到所有来自中国的投资，不区分多数/控制投资或少数/被动投资。
一、对投资交易的影响
1. 对时间进程的影响
印度之前的外国直接投资规则相当宽松，除了电信，国防制造业等敏感领域，在其他领域注入资本或者购买股票都不需要任何事先的政府批准。在过去的一段时期，中国对印度的投资主要体现在（a）技术/互联网业务；（b）制造业;（c）可再生能源和（d）汽车等领域。随着中国对印投资交易的快速增加（尤其对早期的高科技公司的投资交易），中国投资正在成为一种模式，引起了印度相关部门的高度关注。
新规发布后，对于不同类型的投资，印度相关部门的处理会有一定的时间差异。但总体而言，印度处理外国直接投资申请的期限范围为8-10周。而来自中国的投资还需通过内政部（MHA）关于投资是否涉及敏感部门的审核，通常需要额外1-2周的时间。而伴随着新政策的实施与不断落实，新的不确定的监管领域的出现（尤其是在政府认为哪些经济领域受益于中国人参与），中国投资者需要印度政府批准的申请必然将会呈指数增长，而这很可能会增加申请的审批时间。
尽管来自中国大陆的投资会受到上述政策的约束，但作为中国的特区，来自香港的投资是否受到约束并没有进一步明确。尽管DPIIT分别跟踪来自香港和中国内地的投资数据，但由于这项政策刚刚出台，来自香港(或受益所有人来自香港)的任何投资是否需要事先获得政府的批准，仍有待观察。
2. 对全球交易和印度子公司的影响
中国投资者在印度境内的全球交易，例如含有印度子公司的德国目标公司，拟由中国投资者收购，因为该印度实体的受益所有权将被视为已转移给中国投资者，现在将需要在印度事先获得批准（除适用的德国批准外）。交易各方需要考虑，如果此种批准被推迟，各方要为印度分拆/价值调整战略做好准备。
3. “受益所有权”的范围
政府通知并未深入探讨“受益所有权”的范围和计算方法。考虑到投资者通常拥有多层结构，且分布在不同的司法管辖区，政府如何确定受益所有权的范围，将是一件十分有趣和值得关注的事情。
因此，印度银行在与中国投资者进行交易时，可能会提高KYC要求，并寻求更多信息(这本身可能是一项耗时的工作)。
4. 对中国有限合伙人对投资基金的影响
有人担心新的政策会被广义解读(其对象将包括“直接投资或间接拥有受益所有权的中国实体”)。这可能会导致拥有中国有限合伙人/受益人的全球基金和集体投资工具全部被要求获得对印度投资事务的批准，造成不平等竞争。
我们不认为这是政策的意图，执行外汇管制条例的细则(预计不久将得到通知)仍在进一步实施，但我们的初步评估是(a)广泛的设于开曼、毛里求斯、新加坡或卢森堡(除其他外)的总部基金;(b)由受监管的第三方基金管理公司管理——这些基金管理公司即使拥有中国有限合伙人——不应遵守目前与中国在印度的外国直接投资相关的合规准则。
二、应对措施分析
1. 现有投资的处理/集团内部重组/未来撤资
该政策不要求中国投资者现有的投资通过新的审批程序，其只适用于未来，属于“有限的溯及既往”。但后果之一可能是，中国母公司向其印度子公司进一步注资(无论是通过配股还是其他方式)，都需要事先获得政府批准。因此，提醒此类企业注意，这些子公司在等待政府批准时，最好即时利用当地的其他过渡性融资工具来满足其短期需求。
根据我们对该政策的解读，并不意味着未来中国投资者对印度资产的任何转让都将需要政府批准;除非受让方也是另一个中国投资者。因此，即使在集团内部重组的情况下，这个新的事先批准要求也可能变得很重要。
2. 未来监管发展
这在很大程度上将取决于印度政府如何将新政策纳入现有的法定框架(“外汇管理法”，“FEMA”)——只有在相应的FEMA修正案得到通知后，这项政策才会成为法律。也就是说，很明显，通过对中国投资进行逐案审批，印度政府希望：
1）密切监测从中国大陆流入印度的资金流量；及
2）对中国资本的进入行使选择权。例如，敏感的媒体业务不一定会获得批准，但创造大量就业机会的制造业（例如电动汽车、药品）可能会大规模开放。
结 语
新的监管新规影响到正在进行筹款活动的印度公司。希望印度政府能够及时澄清新规的适用范围，同时将“非敏感”行业排除在外，从而释放新规对就业潜力和资本支出潜力的影响。
Atul Pandey
合伙人
Atul Pandey是印度Khaitan & Co律师事务所新德里分所公司法团队的合伙人。他就公司和商业问题、监管事项（包括1999年《外汇管理法》、外国直接投资政策和获得批准、并购（国内和跨境）、国内和跨境合资企业、资本市场、私募股权投资、劳工和就业、贸易法、直接和间接税、争议解决、银行和金融以及公司法实践的其他领域提供咨询意见。从2017年到2019年，他连续三年被享有盛誉的“法律500强”评为印度下一代企业并购律师。
Khaitan & Co
是印度历史最悠久、公认的全方位服务律师事务所之一。Khaitan & Co坚持诚信、简单、奉献和专业的理念，在印度的业务范围从加尔各答（1911年）扩展到新德里（1970年）到班加罗尔（1994年）再到孟买（2001年）。Khaitan & Co以稳定的增长为荣，并在2011年（2011年11月11日）庆祝了百年诞辰。目前，Khaitan & Co在4个办事处拥有650多名工作人员，其中包括139名合伙人和负责人。
