意思表示的解释、合同的构成与撤销

某年某月，时值隆冬，南方人小明携家人前往北方某著名城市度假。由于突发重大公共安全事件，南返交通封闭，小明不得不和家人留在当地等待。邻近小年节日之时，小明在某电子商务平台上物色了本地一家评分颇高的餐馆，通过电话与餐馆经营者小红商定在“小年夜18点”预定一个包间，小明将携家人到店用餐，双方还谈定了菜单，并约定包间费加餐费（总共2400元）在用餐后支付。

当日历翻到农历腊月二十三那一页，当晚17点，小红打电话提醒小明前来就餐。小明惊讶地表示，自己所说的小年是农历腊月二十四日，也就是次日。双方此时才发现，我国南北方地区对“小年”有不同的理解，在北方小年通常为农历腊月二十三，而在大部分南方地区，小年为农历腊月二十四（所谓的“北三南四”），相差一日。最终小明当晚并未到餐馆用餐，小红餐馆包间闲置一晚，准备好的饭菜不得不全部倒掉。

双方争论不休。小红认为自己已经提供了餐饮服务，要求小明支付约定的费用；小明则要求，小红必须在“正确的日期”即次日农历腊月二十四向自己提供餐饮服务。

注释：

* 作者系北京航空航天大学法学院讲师，德国柏林自由大学法学博士。基金信息：“《民法总则》体系解释视角下法律行为理论再造研究”（基金号：19CFX056）；北京航空航天大学校级一流本科课程“民法总论”建设项目。笔者在北航法学院指导的硕士研究生侯慧芳同学协助校阅全文，谨致谢意。

1 据百度百科的“小年”词条介绍，“小年”具体日期不限于此两种情况，如江浙沪地区把“腊月廿四”和“除夕前一夜”都称为小年，南京地区称正月十五元宵节为小年，云南部分地区小年日期是正月十六，西南和北方部分地区小年日期是除夕。

【问题 1 】

小明和小红哪方提出的要求有法律上的依据？

【对问题 1 的分析解答】

请求权基础：合同

无论是小明要求小红次日为其提供餐饮服务，还是小红要求小明为当日的餐饮支付价款，都是债权意义上的请求，即请求对方为一定行为（《民法典》第118条）。2更具体而言，是一项合同履行请求（vertraglicher Erfüllungsanspruch），即要求合同相对方履行合同所约定之给付。此项请求的法律基础（“请求权基础”）显然只能是双方间的合同。

附释：合同类型识别在案例分析中的处理原则

解题者是否应当言明合同的具体类型（买卖？承揽？抑或某种无名合同）？对此，如果案例的提问仅仅涉及合同的主给付权利义务，解题者通常无需甚至应当避免对此着墨，因为无论是哪种合同都一样使得合同一方负有给付义务，另一方获得相应的履行请求权。这种处理方法的益处尤其体现在，某些合同内容较为复杂，其类型判定颇为棘手，于此多费笔墨既浪费时间，又易引发争议，同时还无必要，因为无论将其归入哪类合同，对主给付权利义务的产生都是等效的。因此，建议答题者直接说明请求权基础为合同，无需指明究竟是哪种合同。

就本案而言，以餐饮提供为内容的合同按照司法通说属于服务合同。最高人民法院《民事案件案由规定》（2020年修改）在“服务合同纠纷”三级案由下列有“餐饮服务合同纠纷”的四级案由。服务合同在合同编分则并未获得专章规定，但正如刚已说过的，无名合同（第467条第1款）在产生主给付权利义务这一点上和有名合同并无差别。

合同履行请求权的产生，是作为“负担行为”（Verpflichtungsgeschäft）的“债上合同”（obligatorischer Vertrag）最主要的法律效果。完整而言，合同履行请求权的产生是“构成”且“生效”的合同所发生的“效果”。因此判断合同请求权是否产生，必须区分以下前后相继、层层递进的三个问题，第一个问题是：合同是否构成（Tatbestand）？第二个问题是：已构成的合同是否生效（Wirksamkeit）？第三个问题是：已生效的合同是否发生效果（Wirkung）？