国际并购交易文件重要条款系列解读之-Endeavors/Efforts各类变种的使用（上）
BY LELSIE
国际并购交易中，在提到义务的时候，总是有“Best endeavors/efforts”、“Reasonable endeavors/efforts”, “commercially reasonable endeavors/efforts”、“Reasonable Best endeavors/efforts”、“good faith endeavors/efforts”, “commercially reasonable best endeavors/efforts” 、“diligent endeavors/efforts”、“all reasonable endeavors/efforts”、“every endeavor/effort” 、“commercially reasonable and diligent endeavors/efforts” 等等努力程度的变种，不一而足。而交易双方的律师似乎也非常爱好在努力程度上来回拉锯谈判，从而创造性的发明了各种在Best Endeavor（最大努力）和Reasonable Endeavor（合理努力）之间的努力程度的变种。很多商务人员往往对并购交易律师花费几个小时来回辩论在交易中采用最大努力还是合理努力义务的原因不理解，但一词之差往往会给义务方带来巨大的不同责任。很多商务人员往往对并购交易律师花费几个小时来回辩论在交易中采用最大努力和合理努力义务的原因不理解，但一词之差往往会给义务方带来巨大的不同责任。由于义务的努力程度往往是交易合同中出现争议的地方，国际并购的谈判中，买卖双方总是会在此点竭尽全力的互相打压。鉴于义务程度的重要性及技术性，笔者特撰此文对Endeavors/Efforts各类变种的使用做一介绍。
在以往的实务中，Best Efforts被视为一个非常高的义务，即需要义务一方尝试所有能够尝试的方法去实现合约中规定的义务(传统中有一句话来形容Best Efforts，叫”No stone left unturned”(翻开每一块石头))。但随着判例法的发展，司法实务中，并不总是要求承担最大努力义务的一方做所有的事情( can not mean everything possible under the sun…), 但是又往往要求负有最大努力义务的一方需要超越一般的所谓诚信义务，甚至采取的一些行为将给自身带来损害（但可能不会到使自身破产或者严重的损害程度）。近来的判例法中，又给Best Endeavor的解读加入了勤勉（diligent）和合理（reasonable）的标准。何谓Best Endeavors的具体标准，在司法实务上其实是一个Case By Case分析的东西。
在国际并购谈判交易中，一方要求Best Endeavor，另一方不同意。这时一方律师提出来，要不就用“reasonable best endeavor”? 这个时候如果你是另一方的律师，请谨慎的同意。如同上面介绍的现在司法判例已经在最大努力中加入了合理的标准，所以尽管在Best Endeavor前面加上了Reasonable，最终的司法结果可能还是被视为Best Endeavor.
Reasonable Efforts/Endeavors（合理努力）一般被认为是比Best Efforts/Endeavors义务较轻的努力程度。在实践中，经常见到双方将Reasonable efforts/endeavors前加上commercially, 成为“commercially reasonable efforts/endeavors”，意图对合理努力的程度进行限制，但实际上commercially reasonable efforts/endeavors基本上等同于Reasonable Efforts/Endeavors。判断一方是否尽了合理努力的主要判断标准还是商务角度，当然，在司法判例上，尽管有一些案例，但是还没有对commercially reasonable efforts/endeavors发生争议后的一个明确意见。Commercially reasonable efforts/endeavors在理论上，或者是在交易双方的心理上，可能还是比Reasonable efforts/endeavors有些许弱化的一个义务。如果要避免未来的争议，最好能够在文本中将Commercially reasonable efforts/endeavors进行一个明确的定义。
未完待续……
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