大数跨境
0
0

你可能不知道的 | Cookies合规要点

你可能不知道的 | Cookies合规要点 数据合规肖大国
2025-09-17
0

Cookies合规要点

e-Privacy Directive 实战版    


两周前法国数据合规监管机构CNIL对Google和Shein因Cookies设置违规处以上亿欧元罚款的新闻把Cookies合规这个老黄历又拉了出来。

大家似乎都有一个很模糊的印象——Cookies合规在欧盟很重要——但具体为啥重要,能做什么、不能做什么,又是似是而非的。所以趁这个机会我梳理下服务客户时经常遇到的Cookies合规相关问题。



Cookies合规的基本知识

首先简要介绍下Cookies合规的要点。

当我们谈论Cookies合规时,一般默认带入的是欧盟标准。欧盟对于Cookies的规制主要是通过e-Privacy Directive实施的。该指令全称为Directive 2002/58/EC concerning the processing of personal data and the protection of privacy in the electronic communications sector,于2002年生效,对于企业最显性的影响分别是Cookies(第5条)和直接营销(第13条)两个部分。关于直接营销合规已经在你可能不知道的 | 欧盟直接营销合规写过了。

Cookies合规简单说来就是:当企业拟在用户终端设备上放置Cookies或其他信息存储的小型文本时,应当事先告知用户并取得其同意;仅在涉及网站运行所必需的严格必要类Cookies时,可以免于征得同意。实践中,通常通过弹窗等方式实现告知与同意。

需要特别说明两个点:

  • e-Privacy Directive并不是“Cookie 专法”,而是针对在终端设备上存取信息的所有技术,包括但不限于URL and pixel tracking,Local processing,Tracking based on IP only,Intermittent and mediated loT reporting,Unique Identifier(我怕技术术语翻译歧义,就直接写英文了)

  • e-Privacy Directive也不是只针对电脑端,而是对所有联网(指公共通信网络)终端设备,包括手机、网联汽车、智能眼镜等。



本文主要还是想写一些实践中常见的迷思,下面才是正文:


01



e-Privacy Directive和GDPR到底是什么关系?



理解二者关系主要注意两个点:首先,e-Privacy Directive管个人数据和非个人数据,而GDPR只管个人数据;其次,二者关注的环节不同——e-Privacy Directive 规范的是对用户终端设备进行存取信息的行为,而 GDPR 规范的是对相关数据的处理。类比医疗检测:前者管“探头伸进去”的动作,后者管“对探测物的分析”。因此,在大多数场景(我甚至想象不到反例)二者是并行、交叉适用。


02



既然二者是并行、交叉适用,他们的合法性基础可以是同一个吗?



在用户终端置入 Cookie 和通过置入的cookie 收集到的数据是两个不一样的处理活动,所以合法性才要分开考虑。他们的合法性基础可以是同一个,但并非绝对。

Cookies按照功能可以分为必要类、分析类、功能类、广告类、性能类(这个分法不是绝对的)。

必要类cookies是指如果没有这个cookies,网站就无法正常运转。例如,消费者将产品加入购物车再去结算中心,此时就需要用user-inputs cookies(session ID)来记录所选商品,如果没有这个cookies那购物车功能就无法运作了。

分析类Cookies主要指用于统计网站或应用使用情况的Cookies;功能类Cookies主要用于记忆用户的偏好或设置,提高使用体验,例如记住语言选择;广告类Cookies是为了精准营销而对用户行为进行(跨网站)追踪的Cookies,例如跟踪广告点击效果等(有时候分析类和广告类Cookies会合在一起讨论);性能类Cookies主要是为了提升网站性能,例如监测网站加载速度、崩溃报告等。

不同类型的Cookies可用的合法性基础也不一样。我们已经比较熟悉的是,GDPR规定了六种合法性基础:同意、合同、法定义务、重大利益、公共利益,和正当利益;而e-Privacy Directive只有两种:同意或严格必要。

  • 同意:必须是opt in,不能是opt out。

  • 严格必要:类似于“履行合同所必需”。


鉴于e-Privacy Directive只有两个合法性基础,而GDPR有六个合法性基础,当二者同时适用时,需要取交集——只能以同意或严格必要为合法性基础。换言之,只有严格必要类Cookies无需取得用户同意!(这个点最近在法国被略略突破了——CNIL发布了一份分析类Cookies如何被豁免同意的指南https://www.cnil.fr/fr/cookies-solutions-pour-les-outils-de-mesure-daudience,考虑到企业在做合规时需要就上不就下,法国特例我们按下不表)

还是用购物车举例,电商网站上设置user-inputs cookies是严格必要,处理购物车数据是履行合同所必需,二者的逻辑本质是一致的,均无需用户同意。但如果在结算界面电商平台根据购物车内容展示千人千面的“顺带买一件”营销,这个行为就无法被“严格必要”所支持,而是需要单独寻求合法性基础。


03



怎么判断Cookies的类别?



e-Privacy Directive第5(3)条规定了严格必要类Cookies的定义:

  • 通过电子通信网络传输数据,例如用于服务器连接用的load-balancing cookies;或

  • 提供用户请求的服务,例如第2问举例的为了记录购物车内容的user-inputs cookies——它的目的是记录用户发起的请求/输入。此外身份验证cookies和安全cookies也都属于此类cookies。

由于严格必要类Cookies无需取得用户同意,因此准确识别严格必要类Cookies对于合规实践很重要。

而除了严格必要类cookies,还有分析类、功能类、广告类、性能类Cookies。这些Cookies都只能基于用户同意设置,所以出现分类偏差影响也不大。另外这个网站可以用于参考某个cookie的具体分类:https://cookiesearch.org/


04



Cookies只放不用也要做Cookies合规吗?



要的,无论放入设备中的Cookies文件是否发生效用或读取数据,都需要做Cookies合规。此处需要举例著名的Planet 49案(判决书https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:62017CJ0673)。CJEU通过这个案例把e-Privacy第五条寥寥数语的Cookies规则做了非常全面、透彻的解释,有时间的话建议阅读。回到本题,CJEU在判决书中明确表示用户的consent是针对storage of cookies的。也就是说,e-Privacy Directive管得是有没有埋入Cookies的动作,而不管埋入之后Cookies到底发挥了什么作用。


05



Cookie Notice要告知什么内容



首先需要明确的是,只要存在Cookies,无论是何种类型,均需要告知。告知的动作通常是通过一个弹窗式的Cookie Notice实现的(也就是说即使是只埋入严格必要类Cookies也需要有弹窗告知)

但具体需要告知的内容,其实e-Privacy Directive并没有做详细列举,而是在法条中援引了GDPR的规定。另外结合Planet 49判例,我理解需要告知以下内容:

  • 控制者(网站运营方)身份

  • 放置Cookies的目的

  • 第三方是否可以访问这些Cookies

  • Cookies的类型

  • Cookies的存储期限

  • 用户设置Cookies偏好(同意、拒绝)的方式


06



Cookie Policy是否必须



不是。除了弹窗式的Cookie Notice,很多时候网站还会再单独写一个Cookie Policy(更周严的表述应该是“Cookies 与类技术政策”),但这并非必须。Cookie Policy的本质还是为了完整告知以上内容,之所以在单独写一个是因为弹窗篇幅限制,为了让用户能够更加清晰、简洁的选择其Cookies设置偏好,才把大段的文字描述放到Cookie Policy中。企业也可以选择直接写入Privacy Policy中。

EU Commission网站提供了一个特别好的Cookie Policy范本,可供参考:https://commission.europa.eu/cookies-policy_en


07



Cookies的有效期应该是多久?



Cookies本身就是有生命周期的。Sessioin Cookies(会话类Cookies,例如购物车、登录状态等——巧了,都是严格必要类Cookies)会在用户关闭浏览器窗口后立刻过期;与之对应的是Persistent Cookies,这类Cookies的持续时间从几分钟到几年不等,可以在创建Cookies时设置。


问“Cookies的有效期”本质是在问设Cookies的合法性基础要多久一更新,或者说弹窗要多久一弹?e-Privacy Directive本身没有对cookies在终端设备上的存储时限做上下限规定,但可以肯定的是,使用Cookies的合法性基础也不是一劳永逸的。如果是严格必要类cookies,可能会随着技术变迁而被抛弃或者更新,此时需要重新评估其分类是否准确;而如果是基于用户同意设置的cookies,则会定期失效。换言之,Cookies设置还是需要定期重新获取同意。


至于周期,各成员国的水位线并不相同。执法大户CNIL 和DPC(爱尔兰数据保护机构)都是建议以6个月为上限。因此,为简化合规操作,通常可统一采用 6 个月作为重新获取同意的周期。


08



中国没有Cookies合规监管?



话不能这么说。Cookies或是其他类似技术,放在数据法部门本身还是一种数据处理活动,受到《数据安全法》《个人信息保护法》等的约束。

之所以有一种“中国不管”的印象,我理解是执法侧重的不同。欧洲人网站用的多,被Cookies跟踪的情况更多,所以才会有专门立法规制;而在中国,移动端App使用更广泛,常见的SDK在功能上与Cookies类似,所以监管落脚到App合规时,就会通过单独同意弹窗、设备权限申请、以及“双清单”机制等来重点管控SDK的合规。

进一步地,如果中国的App出海欧盟,仍然必须遵守e-Privacy Directive对SDK/cookies的合规要求。


09



Cookies可以一套规则走天下吗?



理论上不行。e-Privacy Directive需要转换为成员国国内法才能生效,且成员国有在该指令之上的调整空间,因此导致各国国内法对于cookies相关的细节规定有所区别,可以看看这个网站:https://complianz.io/rules-for-collecting-cookie-consent-per-country-comparison/

但实践中,一个出海欧盟的中企很难一步到位做到国别层面的Cookies合规。我更加建议用法国和英国的标准来划定水位线。推荐法国是因为它是欧盟内最最最热衷于Cookies监管的成员国(没有之一),有层出不穷的建议和案例:

  • Cookies指南:https://www.cnil.fr/fr/cookies-et-autres-traceurs/regles/cookies/lignes-directrices-modificatives-et-recommandation

  • Cookies Wall(=不同意Cookies就付费)评估标准:https://www.cnil.fr/fr/cookie-walls-la-cnil-publie-des-premiers-criteres-devaluation

但法国人的文件不给英文版,所以也可以看看英国。ICO建了Cookies专题,指南清晰容查:https://ico.org.uk/for-organisations/direct-marketing-and-privacy-and-electronic-communications/guide-to-pecr/cookies-and-similar-technologies/。另外ICO网站自身的Cookies Notice界面也很漂亮,可以抄答案。


一些有用的工具

  1. EDPB关于Cookies技术范围的指南(Guidelines 2/2023 on Technical Scope of Art.5(3) of ePrivacy Directive):https://www.edpb.europa.eu/our-work-tools/our-documents/guidelines/guidelines-22023-technical-scope-art-53-eprivacy-directive_en

  2. 这是EDPB在2023年发的一个cookies专项报告,里面列出了常见的错误案例https://www.edpb.europa.eu/system/files/2023-01/edpb_20230118_report_cookie_banner_taskforce_en.pdf

  3. 最后,我在写这篇文章的时候随手一搜发现英文世界有大量的Cookies合规文章。建议大家多搜搜答疑解惑。


作者|肖莆羚令

审稿|Angie、喵喵酱、Jason




我终于也有文章列表小尾巴啦~

国别

中国篇
  • 法规解析:

人脸识别:人脸识别技术应用安全管理办法关于开展人脸识别技术应用备案工作的公告

国家网络身份认证公共服务管理办法公共安全视频图像信息系统监督管理工作规定

数据出境:自贸区(北上浙天海)跨境规则梳理数据出境安全管理政策问答(2025年5月)
安全事件:中国人民银行业务领域网络安全事件报告管理办法
个保审计:一起读 | 端午合规大礼包
网信部门行政处罚裁量权基准适用规定(征求意见稿)
  • 从业观察:

数据控制者和处理者,到底怎么分?

隐私政策合规问答
双清单:混乱的双清单、双清单之游戏厂商篇

模型训练阶段的个人信息处理合法性基础

个人信息流转:对外提供与个人信息转移权的多维解析

合规负责人:数据合规负责人岗位梳理个人信息保护负责人申报答疑

谁配做个保审计业务?

2025个人信息保护系列专项行动:2025年个人信息保护系列专项行动公告2025App、小程序违规通报总结
最高法数据权益司法保护专题指导性案例学习笔记
PIPL与GDPR对比
欧盟篇
  • GDPR:

合法性基础:模型训练阶段的个人信息处理合法性基础Meta基于“正当利益”使用个人信息训练AI案广告合规重磅裁决:TCF 2.0 被裁定违反GDPR

数据跨境:手把手帮你选SCCs(GDPR版)GDPR第48条(跨境减损条款)解析TikTok爱尔兰数据跨境处罚案Uber荷兰数据跨境处罚案

DPO:EU Representative vs DPO

数据泄露与数据保护:“数据泄露”的界定数据泄露应对流程权限配置不当是否构成数据泄露?密码政策的合规水位线

GDPR罚金计算规则

欧盟直接营销合规

PIPL与GDPR对比

  • GDPR之外:
DSA:DSA详解阿里速卖通DSA调查案 
DMA:Meta DMA处罚案
AIA:AIA通用人工智能模型合规义务解析
Data Act:Data Act详解
e-Privacy Directive:e-Privacy Directive之直接营销合规
美国篇
美国14117行政令详解:第一篇(主干)第二篇(实践问答)第三篇(DOJ三个文件解析)
其他法域篇

巴西《数据跨境传输条例》详解


专题

法域对比专题

PIPL与GDPR对比

数据跨境合规的国别对比

案例专题
OpenAI意大利处罚案
DeepSeek意大利调查案
TikTok爱尔兰数据跨境处罚案
Uber荷兰数据跨境处罚案
Meta DMA处罚案
Meta基于“正当利益”使用个人信息训练AI案
广告合规重磅裁决:TCF 2.0 被裁定违反GDPR
阿里速卖通DSA调查案
AI专题

模型训练阶段的个人信息处理合法性基础

AIA通用人工智能模型合规义务解析

Meta基于“正当利益”使用个人信息训练AI案

跨境专题

数据跨境合规的国别对比

手把手帮你选SCCs(GDPR版)

TikTok爱尔兰数据跨境处罚案
Uber荷兰数据跨境处罚案

【声明】内容源于网络
0
0
数据合规肖大国
1234
内容 48
粉丝 0
数据合规肖大国 1234
总阅读164
粉丝0
内容48