我4月份在川总提名Squires为新的专利商标局长之后写了一篇《川总2.0:让专利(流氓)再次伟大(Make Patent (Troll) Great Again)?》基本意思就是我根据对这几届政府挨批(IP)政策的观察和Squires局长的背景判断川总2.0会在知识产权政策方面也玩一把大的,很有可能会”让一度被两党都认为是牛鬼蛇神的专利流氓们再次伟大(Make Patent Trolls Great Again)。“
万万没想到,我还是低估了川总2.0时代敢叫日月换新天的大手笔。Squires局长 9月刚获得国会通过提名,履新才两个月不到,他的新官上任三把火已经把美帝专利商标局改得让很多围观群众呆若木鸡有点不认识了,特别是把让专利流氓(Patent Trolls) 最担心的IPR (Inter partes review)无效案子的立案率一天之内从之前的67%成功率一口气撸到0%,我没写错,确实是个大写的零字!一夜之间失去了IPR无效专利的威胁,专利流氓们的幸福生活来得实在太突然了。具体咋回事,且听我慢慢道来。
首先重述一下我的执业经历和一些背景知识,我2007年入行,一开始只做专利原告,从大学到个人发明人,起诉目标一般是苹果三星这样的大公司,我当时代表的客户里本来就有不少patent troll, 美帝大学原告也经常被叫做troll,因为大学一般也不实施专利技术,起诉就是为了获取许可费,跟收购专利去牟利的Patent troll表面上看并没有太大的区别。2011年美国国会通过了《美国发明法案- America Invents Act》,整治当时专利流氓泛滥的问题,专利IPR无效程序也是那个法案创立的,目的就是为被告专利侵权的公司们提供一个低费用高效率的专利无效审核程序。2011年的法案包括后来最高院的几个判例大大打击了专利流氓的业务,刚开始的时候专利无效案子立案率高达80-90%,也就是说起诉别人侵权的专利很可能被无效掉,所以一夜之间,除了有点实力的,很多小专利流氓纷纷成鸟兽散,专利诉讼案子也少了不少。我认识的一个专利律师居然改行做牧师了(当然肯定还有别的原因才去做牧师的)。我在2011年法案通过之前就扩展业务,不仅从100%专利原告扩展成为代理更多被告案子,其他挨批(IP)领域的案子(商标,版权,商业秘密等)都陆续代理了很多。川总2.0之前代理patent troll的案子已经很少了。现在看来重操代理patent troll收保护费的旧业才是川总黄金时段的正道啊?虽然我4月的文章里有提醒这个新风口,但是我自己倒是动作有点慢,差点被时代的大浪拍趴在沙滩上。
《美国发明法案》里的新IPR无效程序设计现在看来有个漏洞,就是把是否立案的权利给了专利局长,之前的局长们(包括川总1.0时代)都是把是否立案的权利下放到由随机挑选的3个行政专利法官(都是有经验的专利律师背景)小组来审核决定。当时的国会议员们应该是万万没想到,一旦碰上一个政治挂帅的局长,这个精心设计的制度可以一夜之间就变成了摆设。而这正是新局长上任烧的第一把火,把IPR的立案权全盘回收到他自己手里。每年至少一千多个IPR专利无效申请,申请文件都是几十上百页,牵涉到很多复杂的专利技术,新局长准备一个人全包了。。。
Squires上任以来IPR的立案率从几周前的67%左右一下变成了零,而且驳回通知都不解释为什么(估计也没啥好解释的)。而且局长还搬出了国家安全这把百试不爽的利器,目标当然是直至某国在美帝做业务的企业了,尽管中国企业从来都不是在美帝专利局递交IPR无效的主力军。
美帝的专利制度一直是全世界的标杆之一。重要原因之一就是制度的公开和相对公正。我在这个行业做了快20年了,也目睹政治因素在专利领域的影响越来越大。这个是不应该的,专利制度的核心是给予发明人有限的垄断权来获取发明人公开技术,造福大家。都是公开的东西,这个制度是不应该有什么政治因素干预的。之前的政治因素也是支持和反对专利制度的两派人马在斗,核心就是专利的无效成功率。但还是能保持某种力量的平衡。IPR无效案子的立案率随着政府的左右派变更会有变化,但是一般也就是10-20%的上下波动而已。围观群众真的是没想到川总2.0直接掀桌子了。。。
为啥川总2.0这么支持专利流氓的业务?台面上的话是保护美帝发明不受某些势力,甚至外国势力的干扰。但是作为一个行业老兵,我可以负责任的说这个说法是个大忽悠。美帝一些大公司确实会花钱去不停的无效专利,行业内的人都知道没有无效不掉的专利发明。但是之前的制度变革已经达成了某种可以接受的平衡。现在这样完全不让被告侵权的公司去专利局无效专利不是一个合理的解决方案,这样的极端政策也不可持续,因为跟立法的初衷完全反向而行了。新政策跟川总美国优先的新国策也没啥关系,因为递交IPR无效最多的是苹果,谷歌这样的大公司,没几个外国公司递交IPR无效。真正的原因之一你得从下面这个新闻里去领悟,川总大儿子Donald Trump Jr.今年已经投资了两家跟专利相关的公司,一家是美帝最有名的patent troll之一Sim IP,另外一家是给专利原告提供诉讼金融支持的公司。这个可绝对不是假新闻,因为川大太子投资的这两个公司都是我个人很熟悉的。Squires局长也是之前创下美帝最高专利判赔记录的Fortress公司的共同创始人之一,Fortress的主业之一就是投资收购专利去起诉盈利。目前的这些新政倒是和川总2.0的核心主题很匹配:搞钱!搞钱其实也没啥,围观群众也理解,但是为了这个已经皆太子之欢心来动摇美帝的专利制度根基感觉有点过分了。有一点左右两派都是没有争议的,那就是美帝的专利制度对美帝这么多年的科技发展至关重要。改革可以,但是为此而动摇整个制度的公平公正基础是不可取的。
这个事情如何解决?已经有公司上诉到法院去了,但是政治的事情估计还得政治手段来解决。经常被告的那些大科技公司的游说团应该在行动了。作为我们这些直接被冲击的专利行业牛马,我们能做的就是帮客户及时调整诉讼策略。同时我也得找找之前那些老客户的联系方式,看看能否在川总2.0时代也喝上一杯羹了。不是我不明白,实在是这个世界变化太快啊!不说了,我得吆喝去了:高价收购专利啰,大家一起发财致富啦!
Tim Wang – 美国知识产权诉讼律师

