一、两套规则:申请保全的管辖与索赔之诉的管辖
仲裁保全的错误索赔,实务中第一个容易混淆的问题是管辖。混淆的根源在于,同一件事涉及两个诉讼标的、两套规则,而当事人往往把两者当成一套。
第一套规则解决“向哪个法院申请保全”。《仲裁法》第28条第2款规定,当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院;2025年修订的《仲裁法》第39条第1款沿用该结构,仅将“仲裁委员会”改为“仲裁机构”。国内仲裁的财产保全,通常由被申请人住所地或者财产所在地的基层人民法院受理;涉外仲裁的保全,依《民事诉讼法》第289条由中级人民法院裁定。这套规则的落点是申请行为本身。
第二套规则解决“认为保全错了,向哪个法院索赔”。这套规则不看被申请人住所地,也不看财产所在地,只看谁作出了保全裁定。法释〔2017〕14号批复的表述是:申请诉中财产保全损害责任纠纷,由作出诉中财产保全裁定的人民法院管辖。
两套规则的分野可以用一句话概括:申请保全时,法院是按照地域确定的;索赔时,法院是按照裁定确定的。仲裁机构在其中只是转交人,既不是申请保全的管辖连接点,也不是索赔之诉的管辖连接点。
二、管辖:为什么是作出裁定的法院
(一)批复的射程与参照适用
法释〔2017〕14号的适用范围限于“诉中财产保全”。仲裁过程中的保全,保全裁定同样由人民法院作出,故应适用同一规则。争议较大的是行为保全:批复文本未提及行为保全,而2025年修订的《仲裁法》第39条第1款已明确将行为保全纳入仲裁保全范围,此类纠纷的管辖如何处理,需要回答。
(2020)最高法民辖终3号民事裁定书对此作出了回应。该案中,当事人为规避租赁合同中的仲裁条款,联合股东另行起诉并申请诉中保全,被保全人其后以保全错误起诉索赔二亿八千余万元。被保全人提出管辖异议,主张本案系因申请诉中行为保全引发的侵权责任纠纷,应适用一般侵权管辖规则,移送侵权行为地或被告住所地法院;同时主张另案仲裁的实体结果直接影响本案,起诉条件尚不具备。
最高人民法院认为,该批复在表述中虽未涉及诉中行为保全,但诉中行为保全措施与诉中财产保全措施均规定在《民事诉讼法》同一条中,二者在制度设置目的和功效上并无差别,故对于因诉中行为保全引起的损害责任纠纷案件,可以适用上述批复精神判定管辖法院。至于另案仲裁事实认定结果将直接影响本案判决结果的主张,属于实体审查范畴,不影响本案的立案受理。该案系人民法院案例库参考案例,入库编号为2023-01-2-392-001。
(二)三条被否定的路径
第一条被否定的路径,是“由仲裁机构审理”。(2014)穗中法立民终字第218号、第245号、第246号、第247号系列民事裁定书处理的正是此类争议:当事人在中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会仲裁中申请保全,被保全人其后起诉索赔,并主张应由该仲裁委员会审理。广州市中级人民法院认为,此类纠纷属于因侵权行为提起的诉讼,不属于讼争双方履行合同过程中所产生的纠纷,应依《民事诉讼法》第29条由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖,该主张未获支持。
第二条被否定的路径,是“参照诉前保全的管辖规则”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第27条只规范诉前保全:申请诉前保全后未在法定期间起诉或申请仲裁造成损失的,由采取保全措施的法院管辖;已在法定期间内起诉或申请仲裁的,由受理起诉的法院或采取保全措施的法院管辖。(2017)苏01民辖终722号民事裁定书明确,申请诉中财产保全引发的纠纷应适用侵权行为地或被告住所地管辖,不得参照适用第27条。
第三条需要区分的路径,是诉前保全后申请仲裁的情形。(2026)新01民辖终378号民事裁定书确认,诉前保全后在法定期间内申请仲裁的,可依《民诉法解释》第27条第2款确定管辖,即由受理仲裁的法院或采取保全措施的法院管辖。这条规则与法释〔2017〕14号并不冲突:前者处理的是“尚未进入仲裁程序即申请保全”,后者处理的是“程序进行中申请保全”。2025年修订的《仲裁法》第39条第2款新增仲裁前保全后,两类情形可能同时出现,需按保全申请的实际时点判断适用哪一条。
(三)侵权行为地如何落地
按照侵权行为地确定管辖时,侵权行为地包括侵权行为实施地与侵权结果发生地。(2026)沪0117民初10744号民事判决书中,申请人在上海仲裁委员会仲裁中申请保全,法院查封被申请人银行账户,被保全人其后以保全错误起诉;上海市松江区人民法院认可被保全财产所在地为侵权结果发生地,据以确定管辖。这一处理为不便适用法释〔2017〕14号的边缘情形提供了备用路径。
三、主体:仲裁机构、申请人与担保人
(一)仲裁机构:三重排除
仲裁机构为何不承担赔偿责任,可以从三个层面说明。第一,仲裁机构不是申请人。保全申请由当事人提出,仲裁机构只是依照《仲裁法》第28条第2款将申请提交人民法院,其行为是法定的转交,不是申请。第二,仲裁机构无审查权。仲裁机构收到申请后,不会像审理仲裁案件那样调查取证、审查申请是否正确,只能尽快提交法院。第三,仲裁机构不是责任主体。赔偿责任的成立以“申请有错误”为前提,而仲裁机构并未申请。
这一立场在法院的诉讼指南中有直白表述:如发生保全错误,应由申请人赔偿被保全一方的损失,而不应由仲裁机构赔偿;理由是仲裁机构收到申请后不可能像审理仲裁案件一样调查取证、全面审查申请是否正确,只能尽快提交法院,令其承担保全错误责任并不合理。
需要说明的是,学理上存在相反主张。西北政法大学董少谋教授认为,仲裁机构对保全申请仅负法定移送义务、不享有审查权,查封冻结扣押等强制措施专属法院;仲裁机构拖延移送致申请人金钱债权无法实现的,应以未受清偿的债权金额及相应利息为赔偿标准承担赔偿责任。该主张目前没有裁判支撑,属于学者观点,与现行法及司法实践通说方向相反。讨论时应当明确其性质,不能与裁判规则混为一谈。
(二)担保人与保险人:一句话决定责任性质
仲裁保全须提供担保,实务中多为担保公司保函或保险公司保全责任保险。担保人的责任性质取决于保函文本,不能一概推定。
(2018)最高法民终356号民事判决书中,担保人在《财产保全担保书》中明确承诺承担连带保证责任,最高人民法院据此判令其承担连带责任;该案同时确认,仲裁保全进入执行程序后自动转为执行查封,与仲裁保全具有同一性,担保责任不因此终止。另一种情形是保全裁定直接载明:四川省江油市人民法院(2021)川0781财保136号民事裁定书在裁定主文中载明,如保全有误给被申请人造成损失,由申请人承担赔偿责任,某财产保险股份有限公司在保险限额内承担连带赔偿责任。此种情形下,保险人责任已由生效裁定确定,被保全人可直接依裁定主张。
反之,保函未约定连带责任的,责任顺位与范围都会不同。故对代理律师而言,审查保函文本是评估索赔可行性的第一步:有无“连带”“不可抗辩”“放弃先诉抗辩权”等表述,直接决定能否把保险人列为共同被告并主张连带。
汪军、施啸波在讨论非必要财产保全时指出,保全的必要性应作持续审查,担保的功能亦应随之调整(参见汪军、施啸波:《民事诉讼“非必要财产保全”问题研究》,载《法律适用》2023年第9期)。就担保人责任而言,这一思路的实务意义在于:担保范围应当与保全范围同步变动,保全金额调低的,担保责任亦应相应缩减。
(三)实务启示:四类主体的动作清单
对申请人而言,被起诉后第一件事不是答辩,而是审查管辖。若受理法院既非作出保全裁定的法院,亦非侵权行为地或被告住所地法院,应当在提交答辩状期间提出管辖权异议,并援引法释〔2017〕14号与(2020)最高法民辖终3号。第二件事是审查原告的主体选择,若原告将仲裁机构列为被告,可主张其非适格被告。
对被保全人而言,起诉时应优先选择作出保全裁定的法院,避免因管辖异议拖延;确需选择侵权行为地法院的,应准备被保全财产所在地的证据。同时应审查保函文本,决定是否将担保人、保险人列为共同被告。
对代理律师而言,两套管辖规则应当在接案时就向当事人讲清。实务中当事人常问“为什么不能去仲裁委告”,答案不是仲裁机构有免责特权,而是赔偿主体与管辖连接点本就指向申请人及作出裁定的法院。
对仲裁机构而言,可在保全转交环节留存完整的收文、转交与告知记录。这不改变其不负赔偿责任的法律地位,但在被列为被告时,是证明自身仅履行法定移送义务的直接证据。
四、结语
回到最初的问题。不能去仲裁委告,理由有两条:其一,赔偿责任的成立以“申请有错误”为前提,而仲裁机构没有申请;其二,管辖的连接点是保全裁定,而裁定不是仲裁机构作出的。两条理由各自独立,任何一条都足以否定这一路径。
把两套规则分开看,许多争执自然消解。申请保全时按地域找法院,是因为要就近查控财产;索赔时按裁定找法院,是因为要审查那个裁定的对错。前者关注效率,后者关注审查的连续性。
对申请人而言,管辖异议是成本最低的抗辩;对被保全人而言,选对法院是成本最低的推进。对仲裁机构而言,留痕是成本最低的自我保护。
还有三个问题本文未能展开:保全裁定由基层法院作出、执行由中级法院实施的,索赔应向哪一级法院提起;仲裁机构在转交时误将申请提交至无管辖权法院的,责任如何分配;保函由境外机构出具的,担保人责任的法律适用如何确定。三者都指向同一个前提,即先把两套管辖规则分开,再讨论责任。
(本文仅代表作者个人观点,不构成对具体项目的法律意见)
五、附:本案所引法律法规条文
《民事诉讼法》(2023修正)第108条