1

母公司中标、子公司施工，属集团内部安排

第5条第（一）项、第8条第（一）项、第11条第（一）项、第14条第（一）项均明列该情形，监理且含“全部或部分”业务。反制落在“子公司是否为独立法人”“子公司是否实际组织施工”，不以同一集团、内部承包、统一核算为豁免理由。

抗辩不成立

2

劳务分包自带机械属行业惯例

第12条第（七）项限于“工程主体部分施工所需的主要机械设备费用”，非主体部分不构成该项。但应转用第12条第（八）项关联关系、第（九）项以包代管、第（十一）项无现场机构另行认定。

部分成立，须换条款

3

分包已经口头同意，或监理已签认

第6条第（一）项、第9条第（一）项要求“发包单位书面同意”，第12条第（一）项要求“项目法人书面同意”。会议纪要、监理签认、口头批示均不能替代书面同意。

抗辩不成立

4

已签订分包合同，不属违法分包

第6条第（九）项、第9条第（七）项、第12条第（十）项为反向规定：未签合同即视为违法分包；但签了合同仍可能因主体部分、核心工作、再分包、劳务计费越界而违法。

抗辩不成立

5

图纸由本院完成，不存在设计分包

第9条第（五）项禁止核心工作“直接或变相分包”，涵盖设计方案制定、专业设计图纸的编制与审核、施工期间配合。反制证据为图纸签章与审核记录、出图设备与软件账号日志、往来函件、付款对象与外部团队人员名单。

抗辩须以过程证据支撑

6

派驻人员均为本单位人员

第11条第（四）项以“有非本单位人员”为独立情形，第23条要求实际工作、劳动合同、劳动报酬、社会保险四要件齐备，签约与社保起始时间不晚于履职时间且在履职期内有效，需注册执业者在单位注册。逐月比对社保与进场时间即可否定；一人不满足即足以认定。

抗辩成立难度高

7

投标保证金由公司转出，与借用无关

第7条第（三）项、第10条第（三）项、第13条第（三）项、第15条第（三）项要求“本单位基本账户”。分公司账户、项目部账户、个人账户、关联公司账户转出，均须说明并提供材料证明；不能说明即落入情形。

抗辩须举证账户归属

8

违法行为已过二年追溯期

第20条分业务设起算点：勘设自发包单位签收最后一批成果文件之日，施工监理自合同工程完工验收之日，合同未完成的自解除或终止之日。期限长度回归《行政处罚法》第36条二年（特定情形五年）；持续违法自终了之日计算。争点应在起算日的证据（签收单、验收文件），而非笼统主张“时间已久”。

视起算日证据而定

9

已按合同追究违约责任、已扣违约金

第19条首款明令不得以行政约谈、内部处理和项目法人收取违约金等代替行政处罚。合同责任与行政责任并行，不产生替代效果。

抗辩不成立

10

同一行为已被处罚，不得再次罚款

第19条第（六）项依《行政处罚法》第29条处理同一违法行为。但出借与借用系两个主体、两个行为，可分别处罚；转包与违法分包竞合时应择一重，不能就同一支付行为重复罚款。

部分成立，须区分主体

11

联合体成员已无法履约，应免责

第5条第（五）项等括注要求同时具备三项事实：破产、重组或资质吊销；因此无法继续履约；已依法重新协商、变更或解除合同及分工协议。三项缺一即不免责。

抗辩须三项齐备

12

监理只转出部分业务，不构成转让

第14条第（一）项明定“全部或部分”，无比例容错。部分转出同样构成转让，且第14条第（二）项的总监、专业监理工程师身份情形可独立成立。

抗辩不成立

13

勘设监单位不属于183号查处范围

第2条明确覆盖勘察、设计、施工、监理，第二至五章分设认定情形，第19条统一处罚。该抗辩与文本直接冲突。

抗辩不成立

14

非水利项目可参照183号，或水利项目可参照住建办法

183号无参照条款；建市规1号第18条的“可参照”仅指向房建市政以外的专业工程，且为授权性表述。两者不得互换适用，跨行业项目按标段或单位工程分别适用。

抗辩不成立

人员归属

劳动合同；社保缴费明细（含起止月份）；工资银行流水与个税申报；执业资格注册查询记录；考勤、门禁、食堂与住宿记录；本人签字样本

证明或否定“本单位人员”四要件，重点比对签约与社保起始时间是否晚于进场履职时间

资金流向

发包方付款凭证；承包方收款账户流水；向外转拨的流水与摘要；管理费、服务费扣留记录；劳务结算单与付款对象

证明是否存在扣费后转拨剩余全部款项，覆盖勘察费、设计费、工程款、监理费四类

材料与设备

采购与租赁合同；发票与付款账户；进场验收单；特种设备产权登记与使用登记；主要机械设备清单及招标文件载明页

证明主材与主体部分主要机械设备的实际采购租赁主体；核对清单是否经项目法人明确

现场组织

现场管理机构设立文件与印章；人员任命文件；监理例会签到与会议纪要；施工日志；方案审批签字链

证明是否设立现场管理机构、与承包单位有无实质隶属、项目负责人是否实际组织管理

分包合法性

招标文件与设计文件中主体部分、主体结构、主要建筑材料清单的载明页；设计文件审批与招标报告手续；总包合同分包条款；发包单位或项目法人的书面同意文件

证明分包是否经书面同意、是否触及主体、除外条款是否具备前提

劳务真实性

劳务分包合同与花名册；工资代发记录；技术交底记录及编制人；施工方案编制人；试验检测委托与报告；测量成果签章；验收资料编制人

证明是否存在以包代管、劳务再分包、劳务计取主材或主体机械费用

监理履职

总监与专业监理工程师到岗记录；监理日志与月报签章；监理费收付凭证；监理机构人员社保

证明是否存在转让、主要监理人员非本单位人员、监理费扣费后转拨

资质与名义

投标授权委托书；投标与履约保证金账户流水；投标文件元数据与编制痕迹；资质证书使用与出借记录；工商登记与关联企业图谱

证明出借借用资质的委托代理人、保证金账户、分包发包主体错位及劳务关联关系

将水利案件的行为称为“挂靠”

统一表述为“出借借用资质”，并区分出借方与借用方

第3条第四款

对转包、违法分包援引《建筑法》第67条

援引《招标投标法》第58条与《建设工程质量管理条例》第62条；非依法必须招标项目应评估依据是否充分

第19条第（一）项

套用“竣工验收之日”计算追溯期

勘设自发包单位签收最后一批成果文件之日；施工监理自合同工程完工验收之日；未完成的自解除或终止之日

第20条

套用“钢结构工程除外”

水利为“按照其他行业主管部门管理要求依法进行的专业（专项）工程分包除外”，须举证该管理要求

第12条第（四）项

认为183号也规制违法发包

发包端违法另行依招标投标、质量管理等规范认定；183号仅设项目法人报告义务

第2条、第16条

认为劳务分包带机械一律违法

仅有偿计取主体部分主要机械费用才落入该项；非主体部分另循其他条款

第12条第（七）项

以“2年内2次”主张情节严重

水利无次数叠加条款；仅重大及以上事故“可”按情节严重

第19条第（五）项

忽略合同形式要件的独立认定效果

未签分包或劳务分包合同即视为违法分包，无须再证实质违法

第6条第（九）项、第9条第（七）项、第12条第（十）项

忽略五个工作日报告义务

项目法人、监理单位、承包单位均为义务主体，未报告可被追责，并可能被认定串通

第16条

对2027年1月1日前行为适用183号

适用水建管〔2016〕420号，裁量从旧兼从轻；跨期行为分段评价

第24条、《行政处罚法》第37条