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编者按
近期接到咨询，某公司是另一家公司的控股股东，拟从被投资单位取得不按出资比例方式分配的利润，但又担心此举会引发法律和税务风险。
经分析，该咨询涉及到以下两个问题：
一、被投资单位（有限责任公司）是否可以约定不按照出资比例分配利润；
二、企业法人股东，取得的利润分配是否享受免征企业所得税待遇。
根据现行法律、法规来看，经被投资公司的股东一致同意，可以约定不以出资比例来进行利润分配，同时，法人股东由此取得股息、红利所得，也属于企业所得税免税收入中的“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益”。
和小编一起来看看吧~
PART 1
有限责任公司并不必然以实缴出资比例进行分配。
《中华人民共和国公司法》（2023年修订）第二百一十条第四款规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外。
据此，在达成了“全体股东一致同意”的前提下，有限责任公司可以按照特定比例分配利润，甚至向个别股东进行定向分配。
《中华人民共和国公司法》
（2023年修订，自2024年7月1日起施行）
第二百一十条 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。
公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。
公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外；股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配利润，公司章程另有规定的除外。
公司持有的本公司股份不得分配利润。
PART 2
企业所得税上认可股东们依据《公司法》作出的分配决定。
《国家税务总局关于修订企业所得税年度纳税申报表有关问题的公告》（国家税务总局公告2025年第1号）附件之《A107011 符合条件的居民企业之间股息、红利等权益性投资收益明细表填报说明》“第7列 依决定归属于本公司的股息、红利等权益性投资收益金额：填报纳税人按照投资比例或者其他方法计算的，实际归属于本公司的股息、红利等权益性投资收益金额。……”
据此，居民企业（股东方）收到来自居民企业（被投资企业）不按股东实缴出资比例分配的股息、红利，在符合《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第八十三条规定的条件下，仍可作为免税收入处理，享受税收优惠。
《国家税务总局关于修订企业所得税年度纳税申报表有关问题的公告》（国家税务总局公告2025年第1号）附件《中华人民共和国企业所得税年度纳税申报表（A类，2017年版）》部分表单及填报说明（2024年修订）
A107011《符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益优惠明细表》填报说明
一、有关项目填报说明
（二）列次填报
……
7.第7列“依决定归属于本公司的股息、红利等权益性投资收益金额”：填报纳税人按照投资比例或者其他方法计算的，实际归属于本公司的股息、红利等权益性投资收益金额。若被投资企业将股权（票）溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础。
《中华人民共和国企业所得税法实施条例》
第八十三条 企业所得税法第二十六条第(二)项所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法第二十六条第(二)项和第(三)项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的投资收益。
PART 3
选择不按实缴出资比例分配应具有合理商业目的。
《中华人民共和国企业所得税法》第四十七条、《中华人民共和国个人所得税法》第八条第（三）项，对企业或个人因实施不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额/获取不当税收利益的，税务机关有权按照合理方法调整。
在实务中，企业频繁变更分配比例或进行临时性调整等行为，有可能被认定为存在不合理商业目的。如被投资企业C有自然人A和企业B两个股东，且该自然人A同时又控制企业B时，被投资企业C将利润不按出资比例地全数分配给企业B，就可能存在自然人股东逃避缴纳“利息、股息、红利所得”个人所得税的疑点。
《中华人民共和国企业所得税法》
第四十七条 企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。
《中华人民共和国个人所得税法》
第八条 有下列情形之一的，税务机关有权按照合理方法进行纳税调整：
（一）个人与其关联方之间的业务往来不符合独立交易原则而减少本人或者其关联方应纳税额，且无正当理由；
（二）居民个人控制的，或者居民个人和居民企业共同控制的设立在实际税负明显偏低的国家（地区）的企业，无合理经营需要，对应当归属于居民个人的利润不作分配或者减少分配；
（三）个人实施其他不具有合理商业目的的安排而获取不当税收利益。税务机关依照前款规定作出纳税调整，需要补征税款的，应当补征税款，并依法加收利息。
PART 4
实际操作中，企业应注意相关留存资料的充分、完整。
税务机关根据《企业所得税优惠政策事项办理办法》（国家税务总局公告2018年第23号发布）的相关规定，在企业享受优惠事项后，将适时开展后续管理，对企业未能按照税务机关要求提供留存备查资料，或者提供的留存备查资料与实际生产经营情况、财务核算情况、相关技术领域、产业、目录、资格证书等不符，无法证实符合优惠事项规定条件的，或者存在弄虚作假情况的，税务机关将依法追缴其已享受的企业所得税优惠，并按照税收征管法等相关规定处理。
投资企业为此留存备查资料，至少应包括：
1. 被投资企业的最新章程；
2. 被投资企业股东会作出利润分配的决议；
3. “投资收益”科目的明细账。
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