重复提三次异议，是时候引入异议败诉赔偿制

作者：林炝炀 华进知识产权执业律师

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这其实是三个商标（这还用你说吗）：

一、案件基本情况

“法国科丽蔓生物科技（中国）有限公司”（以下简称被异议人）在第3类商品上申请的第20972645号“”商标（以下简称被异议商标）于2017年7月6日获得初审公告。“珍路诗集团（远东）有限公司”（以下简称异议人）在法定期限内对被异议商标提出异议申请。

异议人的主要异议理由：被异议商标与异议人的第1540332号“”商标和第 9053120号“”商标（以下分别简称引证商标一、二）构成近似商标，违反了《商标法》第三十条的规定。且被异议人此前申请注册的第9588475 号“”商标（以下简称例证商标）与被异议商标商品样式及指定商品完全一致，经异议人提起异议及异议复审，已被认定为引证商标一、二的近似商标，依据同案同判的原则，被异议商标也不应获得核准注册。

商标局经审理认为，被异议商标与引证商标一、二构成近似商标，对其不予核准注册。

二、前因及后续

前因：上文的第9588475 号“科丽蔓”例证商标于2012年4月6日初审公告，异议人于公告期内对其提起异议，商标局审理后认为双方商标不构成近似商标。异议人不服该裁定，依据旧《商标法》的规定，对例证商标提起异议复审，商评委审理后认为，双方商标已构成近似商标，对例证商标裁定不予核准注册。被异议人不服该裁定，向北京市第一中级人民法院提起诉讼，法院维持了商评委的裁定，被异议人未提起上诉。

后续：被异议商标的异议案件尚处于异议答辩阶段时，被异议人就重新申请注册了第29212205号“”商标，并且该商标又一次顺利通过了初步审查。随后，异议人第三次对“”商标提起异议。

详细的时间线：

三、代理技巧

作为有一定的商标代理经验的代理人心知肚明，商评委与商标局在商标争议性案件的审查标准上存在着一定的差异。尤其是在具体案件中，综合考量双方商标使用情况、知名度、行业特点、消费者认知等多种要素后，商评委做出与商标局相反裁定的情况，其实并不少见。

通过前面三个案件的梳理，可以发现，即使有在先的生效判决，商标局审查员在对本案被异议商标进行初步审查时，仍不认为“科丽蔓”与“科丽妍”构成近似商标，使得本异议商标通过初步审查，且在本案被异议商标被提起异议之后，被异议人重复注册的另一个“科丽蔓”商标也通过初步审查。

因此，代理人面对的核心要点就是要在异议案件中就说服商标局的审查员，转变其固有观念，使其在异议程序就认定“科丽蔓”与“科丽妍”构成近似商标。毕竟对于异议人来说，已经手握有既判力的判决，如果还要在第二、第三次异议程序中收到失败的裁定，这样的结果是难以接受的。

所以，代理人的异议材料中除了比对商标本身以外，还重点陈述了审查标准不一致，同案不同判的负面作用：“若允许被异议商标获得核准注册，无疑会使异议制度形同虚设。因为被异议人无论异议结果如何，只需要隔一段时间再重复注册，就有可能获得初审公告甚至核准注册。而异议人为了维权而付出的努力也无疑会付诸流水，因为既有的维权成果得不到承认，侵权人只要不断重复注册，就有可能不断获得初审公告，而异议人必须为此不断地提出异议，付出不必要的维权成本。同时，若商标初步审查和异议阶段作出与已有裁定和判决截然相反的决定，无疑是对复审裁定和法院判决的既判力的极大蔑视，复审和行政诉讼将完全失去其作为二次审查的地位和作用。”

最终，本案得以在异议阶段就裁定不予核准注册。

四、案件法律意义

网友说“重要的话说三遍”，也许重要的商标也需要维权三次，甚至更多。类似于本案，对着样式相同商品指定商品相同的商标，重复提三次异议并不多见，案件背后反映的问题和引发的思考，非常值得拿出来进行分享。

首先，重复申请注册一个商标，成本是多少？答案是三百块钱和大约一年的耐心等待。其次，一个商标可以获利多少呢？答案是上不封顶。然后，再联想到这个案件中，同样的商标三次通过初审。大家也许就发现了，商标被异议、无效掉不要紧，只要重复申请注册就可以了，有一次通过初步审查进入公告，就完全有可能有第二次、第三次……而维权人只要有一时疏忽，疏于监测和维权，商标就能顺利通过公告期，获准注册。即使维权人一直认真监测和维权，但是三百块钱的申请成本和长期监测、不断重复异议的成本相比，简直可以忽略不计。

很明显，如果异议、无效宣告的成果无法在后续的商标审查中得到确保，对于权利人而言，就是无尽的维权深渊，对于行政机关而言，就是行政资源一次又一次的重复浪费。

1993年商标法进行了第一次修改，首次增加了撤销“以欺骗手段或者其他不正当手段”取得注册的商标的规定（第27条第1款），将诚实信用原则引入商标法，优化市场环境，规范商标注册制度。

2013年对商标法进行了第三次修改，增加了诚实信用条款（第7条），该条款成为一个兜底性条款，规制商标侵权和恶意抢注行为；

目前商标局采取多种措施遏制商标恶意抢注问题：

以上措施取得一定效果，但还需要制定更多配套措施，才能更好遏制抢注：

1.落实恶意抢注的法律责任

当前我国商标恶意抢注和囤积现象多发，一个重要的原因就是违法成本过低，一经注册即可获取较为可观的不正当利益。因此，应当加大商标恶意抢注的机会成本，规定恶意抢注行为应当承担损害赔偿责任，切实维护在先权益人的正当权益。

商标恶意抢注和囤积行为干扰了企业正常的经营活动，尤其是对驰名商标的抢注严重误导消费者，扰乱社会秩序，损害了社会公共利益，更应当给予行政处罚。行政处罚具有快捷高效的优势，应当充分发挥我国行政执法和司法保护双轨制的积极作用，做好二者的有效衔接，真正遏制商标恶意抢注和囤积行为。

2、增加异议无效强制答辩、异议无效败诉赔偿规定

为了减少恶意注册，在商标异议、无效程序中，增加异议无效强制答辩、异议无效败诉赔偿规定。如果商标申请人不应诉答辩，视为放弃该商标。如果任何一方败诉，均需要承担胜诉一方支付的最低2万元合理支出。败诉一方不支付，经胜诉一方提出请求，商标局暂时不受理败诉一方商标新申请，除非败诉一方提供赔偿支付凭证方可解除。此外，胜诉一方可以依循民事诉讼程序予以追偿。

作者：林炝炀