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专利保护or商业秘密,你选对了吗?

专利保护or商业秘密,你选对了吗? 紫藤知识产权
2020-09-14
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导读:对于技术的保护,究竟是通过专利进行保护还是通过商业秘密进行保护?


随着创新经济时代的到来,技术逐渐成为一个企业能否生存的关键因素。尤其对于技术创新型的初创企业,技术的重要性更是不言而喻。在知识产权保护越来越完善的今天,对于技术的保护,究竟是通过专利进行保护还是通过商业秘密进行保护,这成为很多企业知识产权规划时需要考虑的重要问题。


一般而言,企业对技术的保护主要采取两种手段:专利或商业秘密。企业做出选择时需要考虑的因素很多,也有许多文章对此进行了详细的论述。下面笔者就结合自己在企业做技术研发的工作经验以及知识产权行业从业经验,从技术、法律和经济角度来来谈谈企业该如何选择通过专利还是商业秘密对技术进行保护。


01
技术层面




技术的类型



商业秘密对技术的类型没有要求,任何技术都可以作为商业秘密进行保护。而对于专利而言,要求技术必须符合专利法规定的保护客体,并且具备新颖性、创造性和实用性才能授予专利权。




技术反向工程难度



有些技术易于被反向工程或仿制,如产品结构、外观等,对于这类技术更适宜采用专利进行保护。而另外一些技术,例如涉及工艺、算法、配方等不易反向工程的技术或者难以取证的技术,则适宜采用商业秘密进行保护。




技术成熟



对于较为成熟的行业和技术,技术的改进点通常较小,此时竞争对手可以较为容易的规避专利的保护范围,或者干脆不采用改进方案,这种情况下申请专利的意义较小。而对于新兴产业和技术,专利布局存在大量空白地带,通过申请专利可以快速占据市场主动权,提高其他竞争对手进入该行业的难度。


02
法律层面




保护力度



相对而言,商业秘密的保护力度较弱,尤其在商业秘密的认定上存在较大难度,要求维权方举证相关信息属于商业秘密。而专利由于权利边界清晰,并且有《专利法》等专门性法律对专利侵权等做出相应规定,其保护力度相对较大,维权难度相对较低。




保护期



只要保护得当,商业秘密的保护期可以认为是无限长。而专利的保护期有限,发明为20年,实用新型和外观为10年。因此一些技术更新周期较长的技术可以考虑采用商业秘密进行保护,而迭代较快的技术适宜采用专利进行保护。



小案例:可口可乐的原浆配方,自1886年约翰彭伯顿发明后,一直作为“商业秘密”严格保秘珍藏。据悉,该配方被保存在亚特兰大一家银行的保险箱内。其中的一项秘方中的三种关键成分分别由公司的三位身份被绝对保密的高官掌握。他们各人只知道其中的一种成分,并不知道另外两种成分。他们被要求签署了“决不泄密”的保密协议,并且不允许三人乘坐同一交通工具外出,以防止发生飞机失事等事故导致秘方失传。虽然有传言,可乐的配方已被曝光,揭开了神秘的面纱,毫无疑问,可乐的配方是保密了超百年的“商业秘密”。




保护失败的后果



商业秘密如果保护失败则可能成为现有技术而被他人无偿使用。此外,他人若独立研发出相同技术,并将其进行专利保护,则原商业秘密持有人将会面临侵犯他人专利权的情况。而对于专利而言,如果专利被无效或规避,则公开的技术方案同样可以被他人无偿使用。但是与商业秘密不同,公开的技术方案成为现有技术后,可以有效遏制竞争对手的通过简单改进而获得专利权。


03
经济层面




保护成本



一般来说,商业秘密的保护是基本不需要成本的,当然这一点有待商榷,因为采取一定的保密措施本身也要付出一些代价,例如制定相关的流程制度、采取技术信息和人员密级分级,这些都会增加企业的管理成本。而专利的申请、专利权维持都需要一定的费用,企业也需要全面平衡专利带来的价值和专利维护的成本。




收益



专利可以通过质押获得贷款,也可以通过专利运营如专利许可和转让为企业带来利润,此外专利权还可以在进行估值后作为出资入股。因此专利权虽然维持成本较高,但也可以为企业带来可观的收益。


通过以上分析可以看出,在大部分情况下,通过专利对技术进行保护的保护力度大,风险低,收益也更大。但是在现实生活中,很多公司却并不愿意申请专利,这又是什么原因呢?企业不愿或不能申请专利的瓶颈在哪里呢?该如何突破这些瓶颈把好技术换来好保护呢?且听下回分解。



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