域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告第五章）

2019年9月16-19日，第六届金砖国家竞争大会（VI BRICS CCI）于俄罗斯莫斯科召开。2019年9月18日，金砖国家竞争法律与政策中心发布了关于数字时代竞争法的报告：《数字时代的竞争：金砖国家视野》。

该报告涉及现今时代下最炙手可热的话题之一——数字经济的公共治理，着重分析数字资本主义下新兴的竞争形式。近来，世界范围内的竞争管理机构开展了大量研究，反思数字经济给现代竞争执法带来的挑战，过去几个月内，一些具有洞察力的调查报告逐渐问世，然而迄今为止，这些报告大多尚未涉及新兴发展中国家法域内迅速发展的数字经济，特别是占世界经济产出约三分之一、在全球数字经济中发挥着重要作用的金砖国家。

本文翻译报告第五章《数字经济下竞争法的范畴》摘要，报告目录、其他章节摘要翻译详见本公众号其他文章。

域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告目录）

域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告第一章）

域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告第二章）

域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告第三章）

域外动态||数字时代的竞争：金砖国家视野（报告第四章）

如需获取报告全文，请点击文末原文链接。

数字经济对竞争法的范围提出了重大挑战。

鉴于数字平台在世界经济中的主导地位，以及“赢家通吃”的竞争规则，“超级明星公司”的市场份额不断增长，并实现了高额利润，体力劳动者份额大幅下降，数字经济中的劳动形式也发生了巨大变化。然而，虽然劳动者相对于数字平台具有弱势地位，但劳动组织与数字平台进行集体谈判的可能性也很小，因为这可能属于竞争法的范围，不属于劳动法范围。考虑到当今“零工经济”或者“合作经济”中劳动关系性质的不断变化，以及他方就业和自营职业这个传统划分标准的逐渐瓦解，劳动组织进行集体谈判的难度可能会更大。此外，数字平台推动了替代性工作岗位的发展。

数字化也使得其他可能不完全符合“劳动”概念的价值创造活动成为可能。人类活动的多样性不仅贡献了传统劳动以外的其他价值形式，还涉及不同的社会角色和与现代技术的不同关系形式。我们将“使用”概念与“劳动”概念相区分。

数字平台的发展也为我们带来了有趣的问题，即对于这些新兴劳动力市场，如何去界分劳动法和竞争法的规制范围。促进“劳动者”或者“用户”的集体谈判，并制定新的竞争法，以解决劳动力市场的垄断问题。

区块链还可能削弱竞争执法机关识别责任主体并采取适当补救措施和惩罚措施的能力，报告探讨了解决这一问题的各种方案。

合并控制的实质性审查范围也可能会重新设计，并且某些司法管辖区（例如奥地利和德国）已经开始采用“交易价值”通知阈值。我们应积极看待这些事态的发展。

国际礼让和执法管辖权（竞争法补救措施）的有效性是影响金砖国家竞争执法机关以及新兴经济体对全球数字巨头采取措施的最重要问题。解决这一难题的一个可能办法是加强国际合作，同时设计适当的补救措施，特别是在当今全球化和数字化的经济时代。

竞争法和其他监管制度之间的选择适用也是每个法域根据其具体情况需要探讨的问题。竞争法与其他有关数据保护、互操作性、数据可移植性的监管制度之间的创造性互动，在建立针对数字经济特定损害理论的层面上，为未来竞争执法机关的试验提供了重要空间。

重新设计数字时代的竞争执法还需要以下两个改变。第一，必须保证竞争执法的速度，以避免在已经发生市场倾斜的情况下采取行动或者无法消除反竞争效果。第二，制定补救措施时必须考虑到反竞争行为的广泛影响，这一点至关重要，这也反映了数字市场的复杂性。该报告详细探讨了各种补救措施。

本章的最后一节对金砖国家的竞争执法情况进行了统计概述。

我们继续提出以下广泛建议：

制定新的竞争法概念和评判标准，并思考如何将劳动保护因素纳入到现行竞争法框架当中。金砖国家竞争执法机关应成立一个工作组，探讨数字平台对劳动力市场的竞争法影响、竞争法与劳动法的相互作用以及探索区块链技术对竞争法判决和执行的影响。

通过建立机制去提高金砖国家竞争执法机关的补救措施效力，特别是针对全球数字巨头的补救措施效力。第一步将是在志同道合的竞争执法机关之间，或在现有合作网络（如金砖国家）之间共享信息，这些网络可以由不同的谅解备忘录组织，一个负责合并问题，一个处理反垄断问题。一些事先的非正式沟通和协调也可能有助于制定金砖国家范围内的补救措施，解决金砖国家所有或多个管辖区关切的竞争法问题。这种合作甚至可以由数字平台向竞争执法机关作出金砖国家范围内或者全球范围内的承诺，由竞争执法机关共同采取行动。

确保采用有效的程序框架，更有针对性和更广泛地使用临时措施。

通过在金砖国家层面发布补救指南，为数字经济中的竞争法补救措施建立整体框架。该指南将阐明每个司法管辖区的法律，并最终尝试制定一些通用的、广泛的补救原则。

翻译：贺敬林

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