每周观察（8月24日-8月28日）——莫让“同业竞争”成为上市过程中的绊脚石！
● 导 语
科创IP观，旨在帮助科创型企业精准定位科创板上市审核过程中涉及的典型知识产权问题，聚焦最新案例进行洞察与剖析，提升企业IP资产管理及创新能力，规避相关知识产权风险，为企业上市启航提供专业的技术支持。
科创板审核中心在审核问询、中心意见以及上市委员会审议会议中均对知识产权相关内容进行重点关注，主要涉及核心技术、技术来源、核心技术人员、市场地位、竞争优劣势、专利运营、科研项目、研发投入、技术成果、技术归属与保护、纠纷与诉讼等多个方面。
一周概览
2020年8月24日至8月28日，科创板上市委发布了第65至67次审议会议结果公告，3次公告涉及6家企业，同意5家企业发行上市（首发），暂缓审议1家。5家发行上市企业信息分别如下所示。
审议会议结果公告·第65次
同意深圳市亚辉龙生物科技股份有限公司发行上市（首发）
审议会议结果公告·第66次
同意杭华油墨股份有限公司发行上市（首发）
同意上海艾力斯医药科技股份有限公司发行上市（首发）
审议会议结果公告·第67次
同意无锡航亚科技股份有限公司发行上市（首发）
同意恒玄科技（上海）股份有限公司发行上市（首发）
审核中心在对上述企业问询过程中，同样涉及多方面问题，笔者认为，科创企业在关注常规问题的基础上，也应对“同业竞争”问题引起重视，避免“同业竞争”成为企业上市过程中的绊脚石。因此，本文将着重对此问题进行探讨与分析。
问询再现
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杭华油墨股份有限公司
首轮审核问询
关于同业竞争
招股说明书披露，杭实集团持有发行人50.00%的股份，TOKA 持有发行人44.67%的股份，持股比例较为接近。TOKA 主营业务为各类印刷用油墨、合成树脂的生产销售。
请发行人说明：（1）TOKA 的同类收入或毛利占发行人该类业务收入或毛利的比例；（2）TOKA 与发行人之间是否存在非公平竞争、是否存在利益输送、是否存在相互或单方让渡商业机会的情况，竞争情况对未来发展的潜在影响。
请保荐机构和发行人律师按照《审核问答》问题 4 的要求进行核查并发表明确意见。
杭华油墨股份有限公司应对审核中心问询，从销售市场、产品、服务、约定市场分割协议等多个方面证明双方不存在直接竞争关系，不存在非公平竞争、利益输送、相互或单方让渡商业机会的情形。此外，国内市场仍为发行人未来主要经营方向，《市场分割协议》的签订未限制发行人未来发展，不会构成重大不利影响。并且，保荐机构和发行人律师通过核查，发行人符合《科创板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》规定的发行条件。
同业竞争是指公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。
政策解释
不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争！
《科创板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》中的第十二条规定，发行人业务完整，具有直接面向市场独立持续经营的能力：（一）资产完整，业务及人员、财务、机构独立，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争，不存在严重影响独立性或者显失公平的关联交易。
《上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答》中的问答4对发行条件发行人“与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争”中的“重大不利影响”应当如何理解，作出了具体解答。
审核中心关于对同业竞争问题进行问询过程中，通常主要问及以下方面的问题：
#问询方式#
01 是否存在同业竞争，是否对发行人构成重大不利影响，认定依据及是否充分。
02 是否存在非公平竞争、是否存在利益输送、是否存在相互或单方让渡商业机会的情况，竞争情况对未来发展的潜在影响。
03 认定不存在同业竞争关系时，是否已经完整地披露发行人实际控制人及其亲属直接或间接控制的全部企业。
04 发行人各级控股股东关于发行人避免同业竞争是否履行了完备的法律程序，相关信息披露是否一致，是否符合相关监管要求。
结合以上案例及审核中心关于同业竞争问题的问询过程，为了不构成发行障碍，拟上市企业一方面应在申报前尽可能避免产生同业竞争，另一方面可关注已发行企业动态、及时了解审核中心的审核规则与尺度。
在企业实际经营中，若存在同业竞争，必然使得相关联的企业无法完全按照完全竞争的市场环境来平等竞争。企业可预先通过业务重组、选择合适的控股股东避免同业竞争，或采取由控股股东做出避免同业竞争的承诺等方式降低相应风险，从而减少因同业竞争问题在后续上市过程中可能遇到的阻碍，为企业上市增添一份保障。
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