苏知护航 | 合同先行（第十期）：标准必要专利（SEP）使用IP风险防范实务

您是否因SEP权利人提出高额许可费、谈判陷入僵局，或因未获授权即出口符合标准的产品而被禁售？面对标准必要专利的FRAND原则与全球许可布局，企业该如何主动谈判、合理定价？本篇文章将解析SEP合规路径与合同核心条款，助您标准合规、畅通出海。

标准必要专利（Standard Essential Patent，SEP）是指为实施某项技术标准所必不可少的专利，其核心特征为不可替代性，脱离该专利技术则无法符合相应技术标准的实施要求。海外贸易中的SEP使用场景，主要围绕生产、销售、出口符合国际/目标市场技术标准产品的企业（实施方）与SEP权利人之间的专利许可展开，广泛存在于通信、新能源汽车、半导体、消费电子等技术密集型领域。

在该场景中，参与主体通常包括SEP权利人（如国际科技企业、行业巨头）、海外贸易实施方（如国内出海制造/贸易企业）、国际标准化组织（如3GPP、IEEE、ETSI）；典型运作模式为：SEP权利人将其专利纳入某一国际/区域技术标准，并向标准组织作出“公平、合理、无歧视（FRAND）”的许可承诺，实施方为生产出口符合该标准的产品，需与SEP权利人协商并签订专利许可合同，获得SEP的实施授权后，方可合法生产、销售相关产品。例如，国内手机企业为出口欧洲生产5G手机，必须获得3GPP标准体系下相关5G SEP权利人的合法许可，否则产品在欧洲市场销售将面临侵权风险。

FRAND原则适用争议——海外出口产品涉SEP侵权纠纷案

本范本适用于“标准必要专利（SEP）使用”场景下的专利许可合同。

甲方：[SEP权利人]

乙方：[SEP实施方/海外贸易企业]

1.SEP授权基本条款

1.1甲方确认，涉案专利为【XX技术标准】（如3GPP 5G标准、ETSI 5G-V2X标准）项下的标准必要专利（以下简称“涉案SEP”），甲方已向【XX标准组织】（如3GPP、ETSI）作出“公平、合理、无歧视（FRAND）”的许可承诺，且涉案SEP在【目标市场国家/地区】（如欧盟、德国、东南亚等）合法有效，甲方为涉案SEP的唯一合法权利人，有权进行许可。

1.2甲方同意授予乙方在本合同约定范围内实施涉案SEP的非独占许可权，许可使用方式包括：生产、制造、许诺销售、销售、出口符合【XX技术标准】的【XX产品】（如5G手机、新能源汽车）；许可授权地域为：【具体目标市场国家/地区，明确至国别/区域】；许可期限为：自本合同生效之日起至【涉案SEP的法定保护期限届满之日/双方约定的期限】。

1.3乙方不得超出本合同约定的产品范围、地域范围、使用方式实施涉案SEP，不得将本合同项下的许可权转许可、分许可给任何第三方，未经甲方书面同意，不得将涉案SEP用于非标准产品的生产。

2.FRAND原则适用与许可费支付

2.1本合同的签订及履行均遵循“公平、合理、无歧视（FRAND）”原则，甲方承诺，向乙方收取的SEP许可费标准，与甲方向其他同类产品、同行业的实施方收取的许可费标准一致，无任何歧视性条件。

2.2经双方协商一致，涉案SEP的许可费计算标准为：【明确计算方式，如按产品单价的X%计提/按年度销售额的X%计提/一次性支付固定金额】；许可费的支付周期为：【月度/季度/年度】；乙方应在每一个支付周期届满后【X】个工作日内，向甲方提供产品的生产、销售、出口明细，并按约定支付许可费。甲方应在收到许可费后【X】个工作日内，向乙方开具合法有效的发票。

2.3若因产品市场价格调整、销售数量大幅变动等因素，需要调整许可费标准的，双方应本着FRAND原则另行协商，并签订书面的补充协议；协商不成的，任何一方均有权向【双方约定的仲裁机构】申请仲裁，仲裁机构应按照FRAND原则酌定合理的许可费标准。

2.4 乙方应按照本合同约定及时支付许可费，若乙方逾期支付，每逾期一日，应按逾期支付金额的【X‰】向甲方支付违约金；逾期超过【X】日的，甲方有权单方解除本合同，并要求乙方承担违约责任。

3.SEP权利保证与侵权责任承担

3.1甲方保证，涉案SEP为实施【XX技术标准】的必要专利，且在本合同约定的授权地域内合法、有效、无权利瑕疵，未被宣告无效，且甲方已履行向标准组织的FRAND承诺义务。

3.2若因甲方提供的涉案SEP并非标准必要专利、或涉案SEP在授权地域内被宣告无效、或甲方未履行FRAND承诺义务，导致乙方在生产、销售、出口产品过程中遭受第三方投诉、索赔，或被行政机关调查、被法院判决侵权的，甲方应承担乙方因此遭受的全部损失，包括但不限于：赔偿金、和解金、诉讼费、仲裁费、律师费、调查取证费、产品下架/召回造成的经济损失、商誉损失等。

3.3若乙方在本合同约定的范围内实施涉案SEP，仍被第三方主张专利侵权的，甲方应在收到乙方通知后【X】个工作日内，负责处理相关侵权纠纷（包括应诉、抗辩、和解等），并承担全部费用和责任；因甲方未及时处理导致损失扩大的，甲方还应承担扩大部分的损失。

3.4因乙方超出本合同约定范围实施涉案SEP、或未经甲方同意转许可涉案SEP、或将涉案SEP用于非标准产品生产，导致的专利侵权纠纷，由乙方自行承担全部法律责任和经济损失；若因此给甲方造成损失的，乙方应向甲方承担赔偿责任。

4.标准更新与SEP调整

4.1若【XX技术标准】被标准组织修订、更新，或新增、替代相关技术要求的，甲方应在标准更新后【X】个工作日内，将标准更新情况及对应的SEP调整信息书面通知乙方。

4.2若标准更新后新增了SEP，且该新增SEP为乙方生产出口产品所必需的，乙方与甲方或其他相关合法权利人应本着FRAND原则另行协商新增SEP的许可事宜，签订补充协议；若标准更新后原涉案SEP不再属于必要专利，甲乙双方应协商调整许可费标准，或终止该部分专利的许可，甲方应将已收取的对应部分许可费退还乙方。

4.3乙方应积极跟踪标准更新动态，在收到甲方书面通知后，及时调整自身产品生产方案或补充获得授权，确保产品符合新的技术标准要求。若因乙方自身原因（包括但不限于未及时跟踪标准动态、未按要求调整生产方案等），导致产品不符合新的技术标准，或未获得新标准下新增SEP的授权而引发侵权的，由乙方自行承担责任。

5.专利池相关约定（如涉及专利池参与）

5.1若本合同项下的SEP来自某一专利池，甲方应保证其为该专利池的合法管理方或授权方，专利池内的专利均为【XX技术标准】项下的SEP，且无无效专利、非必要专利。

5.2甲方应向乙方提供专利池的专利清单，并及时更新专利池的专利变更情况（如专利无效、新增专利）；若专利池内出现无效专利或非必要专利，甲方应在【X】个工作日内，从专利池中剔除，并相应调整许可费标准，退还乙方已支付的对应专利许可费。

5.3乙方有权对专利池内的专利进行审查，若发现池内存在非必要专利、无效专利的，可向甲方提出异议，甲方应在收到异议后【X】个工作日内进行核查并予以答复；若甲方未按约定核查或答复的，乙方有权暂停支付许可费，直至异议解决。

6.保密义务

6.1双方保证对在讨论、签订、履行本合同过程中所获悉的属于对方的且无法从公开渠道获得的商业秘密、技术信息、SEP相关资料、许可费标准、产品销售数据等保密信息予以严格保密。

6.2未经保密信息提供方书面同意，接收方不得向任何第三方泄露该保密信息的全部或部分内容，不得将该保密信息用于本合同约定之外的任何目的。

6.3本保密义务在本合同终止或解除后持续有效，有效期为【X】年。

6.4下列情形不受保密义务限制：① 保密信息在披露前已公开或能从公开渠道合法获得；② 接收方应法院、仲裁机构或其他有权机关的合法要求披露保密信息，但应在披露前及时通知提供方，并配合提供方采取必要的保密措施；③ 因法定不可抗力因素导致无法履行保密义务的，接收方不承担违约责任，但应及时通知提供方并提供证明。

7.合同的解除与终止

7.1本合同期满后，若双方未续签的，本合同自动终止，乙方应立即停止实施涉案SEP，不得再生产、销售、出口使用涉案SEP的产品；若乙方需要继续实施的，应在本合同期满前【X】个工作日内，向甲方提出续签申请，双方另行协商。

7.2因甲方违背FRAND原则、未履行权利保证义务，导致乙方无法正常实施涉案SEP的，乙方有权单方解除本合同，并要求甲方退还已支付的许可费，赔偿乙方因此遭受的损失。

7.3本合同解除或终止后，双方应在【X】个工作日内，办理相关的资料交接、费用结算等事宜；乙方应立即停止使用涉案SEP，并不得再以任何方式生产、销售、出口使用涉案SEP的产品；但本合同项下的保密义务、侵权责任承担条款，在合同解除或终止后仍然有效。

8.争议解决

8.1本合同知识产权条款适用中华人民共和国法律。因本合同知识产权相关条款产生的任何争议，双方应首先协商解决；协商不成的，双方以仲裁作为终局争议解决方式，经双方友好沟通，约定如发生争议则提交至【□南京仲裁委员会/□中国国际经济贸易仲裁委员会江苏仲裁中心/（可选定其他仲裁机构）】，并适用其现行仲裁规则，仲裁地为【南京（可约定其他地点，该地所在国是否支持知识产权仲裁需自行查明）】。

本条款的约定独立于本合同其他条款，本合同其他条款无效/终止，不影响本条款的效力。

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