导语 ·
在投票脱欧四年半之后，英国与欧盟终于达成协议。2020年12月31日过渡期结束，标志着英国与欧盟之间新关系的开始。
通过一系列文章，给大家概括介绍已经确定受到脱欧协议 ——《英欧贸易与合作协议》(TCA) 影响的关键领域，并提出了每个领域中需要考虑的建议。相关企业立即对所有这些领域进行规划至关重要。
法律在不断变化和更新中，具体问题需要具体分析。如果您有任何问题，请联系吕晓飞 (Peter Lu) 律师。
2021 年 1 月 12 日
第 2 部分 反垄断、国家补贴及供应链
关键问题
·英国制度: 竞争法的实质适用基本不变，英国原有的竞争法制度没有发生根本变化。此前，英国监管机构和法院在解读英国竞争法时有义务与欧盟法律保持一致。脱欧之后英国的义务是原则上确保该条款与英国脱欧前的欧盟判例法不存在矛盾，除非根据特定情况有适当的理由背离这一立场。但这里所说的特定情况范围十分广泛，包括英国与欧盟市场存在差异之处，以及经济活动发生了变化。这也就意味着，自2021年1月1日起，英国竞争与市场管理局(CMA)、行业监管机构以及英国法院可以灵活偏离英国退欧前的欧盟判例法。但是，《英欧贸易合作协定》(TCA)与竞争有关的措辞严格反映了欧盟立法的相关内容，因此普遍的观点是，不太可能出现实质性的偏离。
法律执行
·英国竞争与市场管理局(CMA)和英国行业监管机构不再有权力在英国执行欧盟竞争法，且只能根据英国竞争法对影响英国市场的反竞争行为进行调查。同样，针对仅限于英国的、涉及反竞争协议的案件或影响的行为，欧盟委员会也不再有权对其展开调查；但根据欧盟法律，如果英国公司的行为或安排对欧洲经济区内的竞争产生了影响，欧盟仍有权对其进行调查。
·这意味着，在实践中，英国竞争与市场管理局(CMA)和欧盟委员会可能会展开双重反垄断调查，也就是说欧盟和英国同时对影响欧盟和英国的反竞争行为展开调查，并处以罚款和/或其他补救措施。
·正在进行的调查：欧盟委员会保留对其在2021年1月1日前发起的欧盟竞争法调查的管辖权。这些调查涉及的案件就是所谓的“欧盟继续审理案件”(EU Continued Competence Cases)。自2021年1月1日起，英国竞争与市场管理局(CMA)不得调查已被欧盟调查的相同行为或协议(什么是构成相同行为或协议的内容无疑会有不同解释或需要法庭裁决)。
·只要欧盟继续审理案件中涉及的竞争问题与2020年12月31日之后的行为所产生的影响有关，英国竞争与市场管理局(CMA)可以就有关问题展开自己的调查。
·因此，如果企业被欧盟委员会正在调查、且未在2020年12月31日前终止被调查的“侵权行为”，将面临英国竞争与市场管理局(CMA)对2020年12月31日之后可能存在的涉嫌侵权的行为展开进一步调查的风险。
企业合并控制
·合并控制领域将发生重大变化。英国不再是欧盟“一站式”合并控制申报程序的一部分。英国的营业额不再是决定合并是否符合欧盟司法管辖门槛的相关因素。涉及英国合并控制相关重大问题的大型全球交易可能需要向欧盟和英国分别进行申报。
·如果欧盟委员会在2020年12月31日或之前发布了合并审批决定，除非在上诉后该决定全部或部分被撤销，英国竞争与市场管理局(CMA)无权审查同一交易。
国家补贴
·英国不再受欧盟的国家补贴规则的约束。英国必须引入自己独立的补贴控制系统以取代这些规则。
·新制度的设计应该会包含某些受到欧盟国家援助制度强烈影响的广泛原则，并必须包括一个独立机构(尽管英国对该机构的职能有充分的自由裁量权，例如该机构是否对补贴进行事先审查)。
·《英欧贸易合作协定》(TCA)也包括透明条款、相应国家法院有权做出关于补贴裁决进行司法审查的条款，以及一种互惠机制，该机制使得每一方可以对另一方所给予的、正在或有可能对其产业造成重大损害的补贴提出异议。
损害赔偿诉讼
·欧盟委员会在2020年12月31日之前达成的反垄断裁决，以及与欧盟继续审理案件有关的裁决，仍可构成后续损害赔偿申请的基础。希望在英国法院寻求后续损害赔偿的人，不再能够将以下两类案件作为英国竞争法下具有约束力的侵权裁决：(一)在2020年12月31日后发起的案件或(二)已经发起，但在2020年12月31日前尚未裁决、不是欧盟继续审理管辖权案件的案件。不过它们极有可能成为说服力极强的证据。
·就其它独立诉讼而言，如果这些侵权行为发生在2020年12月31日前，则仍可从2021年1月1日起针对违反欧盟禁令(自行或同时违反英国禁令)提起诉讼。
供应链
·一些欧盟集体豁免规定将某些类别的协议从欧盟对反竞争协议的禁止性规定中豁免。这些协议涉及分销协议、汽车、研究和开发、技术转让、专业化、班轮运输联盟以及公路、铁路和内河水路运输。英国法律保留了这些集体豁免。这些保留的豁免继续作为英国禁止反竞争协议的豁免。在2020年12月31日前受益于欧盟集体豁免和英国平行豁免的协议，在该日期之后继续受益于纳入英国国内法的欧盟集体豁免法规(只要它们继续遵守保留豁免的要求)。
·此外，从2021年1月1日起签订新协议的公司也可以从保留豁免中受益，前提是它们满足这些豁免的相关要求。
行动建议
合并/并购
·英国和欧盟双重合并申报对交易计划、时间表和战略的影响将会导致额外的负担，因为如果英国竞争与市场管理局(CMA)认为交易可能有问题，它就会变成一个不是“很好对付”的机构。
·请注意，英国竞争与市场管理局(CMA)可能会对已完成的合并(包括已向欧盟委员会申报、已完成的合并)发布“初始执行命令”(本质上是一个全球冻结命令)。如果双方决定在未通知英国竞争与市场管理局(CMA)的情况下完成合并，则英国竞争与市场管理局(CMA)可能随后进行调查、实施强制执行令和/或最终禁止合并或要求其他补救措施以解决可能出现的反竞争问题。
法律执行
·对于垄断案件，一方在过渡期之前或之后向欧盟委员会提出宽大处理申请，并不会使其在英国的任何调查中免受处罚。
·公司应考虑是否有必要在所有相关案件中(与在其他积极执法司法管辖区一样)向英国竞争与市场管理局(CMA)和欧盟委员会同时提出宽大处理申请。
·如果已经向欧盟委员会提出了宽大处理申请，应该考虑已报告的行为是否也涉及英国市场。如果是，基于风险的分析，形成向英国竞争与市场管理局(CMA)报告策略。
·在英国和欧盟27国开展业务的企业需要确保其协议和行动继续符合欧盟和英国的竞争法。
损害赔偿诉讼
·申请人可以继续依赖英国的侵权判定，在英国寻求后续损害赔偿；其就违反英国竞争法的行为提起独立诉讼的能力保持不变。
供应链
·继续起草协议，使其符合欧盟集体豁免相关法规的范围。
文章链接：
英国脱欧协议对行业的影响及行动建议
第 1 部分 金融服务
作者介绍
吕晓飞律师多次代表世界500强企业成功进行跨境并购、上市、重组等业务。吕律师从业至今在其参与的国际重大诉讼中保持着全胜纪录。此外，吕律师还帮助多个行业的客户成功应对外国政府监管调查，并就公司治理和危机管理提供法律建议。
吕晓飞律师同时担任北京大学经济学院专业硕士校外导师，并在清华大学法学院开设国际并购学分课程。吕律师经常接受中西方主流媒体采访，多次被英国议会邀请就重要议题和法案进行专家作证。