公司并购 | 近期交易反思：在有多个卖方的交易中需要考虑的问题

法律在不断变化和更新中，具体问题需要具体分析。如果您有任何问题，请联系吕晓飞 (Peter Lu) 律师。

I. 对买方有利的负债结构和条款表

客户和大多数卖方(管理层卖方和投资者卖方)在卖方没有律师的情况下签订了一份(无约束力的)交易条款书。该条款表对买方有利，并规定了购买价格的22.5%的预留款，以支付担保索赔和购买价格调整的费用，然后由投资者卖方对超过预留款的部分负责。预留的理由是，买方不愿意在有索赔的情况下单独起诉大量卖家。条款表还包括其他有利于买方的立场，如在赔偿损失的基础上提供税务保证。条款表签署后，卖家希望买家购买并购保证补偿(W&I)保险。买方同意这样做，但前提是投资者卖方的预留和潜在的进一步责任将被保留。这意味着在股份收购协议(SPA)中，关于担保下的责任的最终立场，买方应该寻求：

· 首先根据W&I保单进行索赔；

· 如果不能根据W&I保单进行赔偿，则通过预留机制进行赔偿；

· 只有在用尽W&I保单和预留金的情况下，才能从投资者卖方那里收回任何多余的部分。

在交易过程中，卖方的律师试图重启这一立场，为卖方争取更好的交易。然而，买方的关键人物与卖方的关键人物建立了良好的关系，并反复指着条款表说：“这是我们商定的”。卖方随后也同意并承认了这一点。虽然卖方没有很好地进行谈判，其律师也没有再采取更好的行动，但这个场景说明了客户适当关注条款表并尽可能地让律师参与进来的重要性。

II. 用于交错释放预留金、管理层延期支付的机制

预留金将在两个不同的时间段内以“交错的方式”(staggered basis)发放给卖方，如果在发放日期有尚未解决的索赔，则将进行调整。另外，SPA规定了对管理层卖方的延期付款，这些延期付款实际上是保留金(retention payments)，将在两个不同的时间框架内再次支付，条件是相关人员继续受雇于目标公司或成为“良好离职者”(good leavers)。SPA进一步规定，一部分延期支付金额与预留金挂钩，作为“延期支付预留出资”(Deferred payment Holdback Contributions)。如果您参与的交易打算同时使用管理层延期保留金和一般预留金，而且释放的时间交错，需要将它们联系在一起，那么该交易的SPA中的详细起草和机制，值得作为一个例子来看。

III. 同时签署和交割

卖方坚持要在这笔交易中同时签署和交割，这带来了一些挑战。在这些挑战中，其中一个事实是，许多卖家持有一些期权，这些期权需要在交易完成前行使，以便作为交易的一部分向买方发行和出售相应数量的股份。

因此，需要比预期的时间更早地告诉期权持有者有关该交易的信息，这就需要签订许多额外的保密协议以保持机密性。而期权持有者实际上是被迫在没有确定该交易是否会签署和交割的情况下提前行使其期权。同时，卖家的律师努力准备所需的大量文件，并让所有的文件同时签署，以同时完成签署和交割的过程。这就强调了，在有多个卖家和期权持有者的情况下，通常在签署和交割之间会留有几天时间间隔的优势。这笔交易还强调了，如果能有效地利用法律技术工具来制作所需的大量类似文件，就能避免错失提高效率的机会。

IV. 少数SPA(minority SPA)的使用

在有大量卖方的交易中，通常会有数量较少的“多数卖方”(majority sellers)(通常如本案中的情况一样，是投资者和管理层的主要成员)和数量较多的“少数卖方”(minority sellers)(通常是现任雇员和前任雇员，有时也是小投资者)。通常情况下，多数卖方与少数卖方的待遇不同，特别是通常只有多数卖方提供商业担保，并受制于限制性条款。有时，不同的义务都在一份单一的SPA中列出，然后由所有卖家签署(有时根据少数卖方给其中一个多数卖方的授权书)。在其他交易中(包括本次交易)，有两种形式的SPA：一种是完整的“多数卖方SPA”，类似于第三方并购交易中的任何SPA；另一种是“少数卖方SPA”，是一份更短、更简单的文件。在准备这两份文件时，重要的是要考虑每份文件的内容，特别是哪些条款可以写入多数卖方SPA，以利于保持少数卖方SPA的简短性。例如，在多数卖方SPA中，多数卖方有义务在交易完成时向买方交付每个少数卖方的：(a) 由少数卖方执行的少数股东SPA(Minority Shareholder SPA)；以及(b) 由少数卖方执行的将该少数卖方的股份转移到买方名下的文件，以及相关股票。如果您正在探索如何在类似情况下使用两种形式的SPA，那么这笔交易的文件值得参考。

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*该文章只是信息提供，不是法律意见。

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