导语 ·
近期帮助一个公司客户从私募股权卖方手里收购一家化学品公司。如果您代表买方与私募股权卖方进行交易，以下几点可供参考。
本文将对此次交易案中以下相关问题进行分析，供您参考：
与俄乌冲突有关的重大不利变化条款
业务保证知晓限定以及W&I保险“知晓取消”
从私募股权卖方收购时使用“反向股权承诺函”
法律在不断变化和更新中，具体问题需要具体分析。如果您有任何问题，请联系吕晓飞 (Peter Lu) 律师。
本文字数： 1224 字
阅读时间： 4 分钟
I. 与俄乌冲突有关的重大不利变化条款
在英国并购市场上，买家常常会要求在股份收购协议(SPA)中加入发生重大不利变化(MAC)时终止收购的权利，但是成功的情况并不多见，所以很少能在最终商定的SPA中加入这一MAC终止权。在本次交易中，客户并没有寻求通用的MAC终止权，只是担心两项具体风险，分别是俄乌冲突升级至乌克兰以外地区，以及目标业务的主要工厂被摧毁或受到重大破坏，导致目标业务遭到重大破坏。客户想要为以上风险设置终止权，我们也据此起草了有关条款，规定：出现以下情况时买方有权终止交易：
1）俄乌冲突升级至“对任一北约或欧盟成员国宣称发起战争或实质性直接军事行动”；或
2）工厂的厂房或设备受到重大破坏，比如：a)连续至少6个月阻止或严重阻碍工厂的正常经营；或b)直接导致签约后的12个月内收入至少减少一定数额。
卖方拒绝在SPA中加入上述条款，理由是这并非市场操作标准，所以最终客户未能成功加入以上条款。不过，如果以后的交易中出现类似情况，可以参考上述条款制定终止权规定。
II. 业务保证知晓限定以及W&I保险 “知晓取消”
在并购交易中设置业务保证时，通常会同时伴随限定陈述，规定“在(约定的管理层人员名单)知晓(已就进一步商定的个人名单/职位名称说明作出适当查询)的范围内”提供保证。传统来说，对于涉及公司卖方和没有并购保证及补偿保险(W&I insurance)的交易，在保证方面可能要进行大量谈判工作，以决定哪些保证受到“知晓限定”(knowledge qualifier)的限制。一般情况下，如果支付多余的保险费，W&I保险商会准备提供“知晓取消”(knowledge scrape)，即提供保险时，不再考虑违反保证的情况是否超出约定的管理层人员的知晓范围(即“知晓限定”的范围)，即使这些限定在某些情况下仍有约束力。
要注意的是，虽然可以选择“知晓取消”，但私募股权作为卖方时，通常坚持要求大多数业务保证仍要受到知晓限定的约束。在这类情况下，想要在W&I保险中获得“知晓取消”的保护，则需要另外支付一笔保费，否则业务保证可以提供的保护将大大减少。
III. 从私募股权卖方收购时使用“反向股权承诺函”
当私募股权作为买方时，私募股权通常以特殊目的机构(SPV)/非上市公司(bidco)为实体，拥有该实体的私募股权基金会给卖方提供安慰(comfort)。这种安慰通常会采用股权承诺函(ECL)的形式，包含出资购买有关数量的股权的承诺。
相反，当私募股权成为卖方时(比如本案中的情况)，除了正在出售的目标业务，私募股权本身没有其他资产。市场上通常的做法都是私募基金给买方提供安慰，即私募基金向买方表示，将会为卖方提供必要的资金，以履行卖方在SPA下的义务(比如购买价格调整)。此时提供的安慰会采用“反向股权承诺函”的形式，在实践中等同于公司卖方为其SPA下的义务提供的母公司担保。
本次交易中，私募股权卖方拒绝这一做法，并表示W&I保险已经足够覆盖违反保证相关的潜在风险(不过保险将不会覆盖购买价格调整或其他违反SPA的行为)。最终我们的客户在谈判中放弃了这一要求。不过，获得反向股权承诺函的市场实践和/或把一部分购买价格放入托管，以抵御标的出售后卖方的信用风险，这些做法还是值得关注。
*该文章只是信息提供，不是法律意见。
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—— 英国《法律500强》