公司并购 | 近期交易反思：帮助卖方出售位于非洲国家的上游油气权益- 大数跨境

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公司并购 | 近期交易反思：帮助卖方出售位于非洲国家的上游油气权益

吕晓飞

2023-04-21

导读：双向锁箱机制、签署时支付保证金、对卖方有利的重大不利变化条款、为卖方的潜在环境责任设置补偿条款

导语 ·

近期帮助一家公司出售其在一个非洲国家三项资产的上游油气权益。由于此次交易融资安排的不确定性高、涉及环境风险较高的产业等，因此在定价机制、补偿条款等方面有一些很有趣的交易安排。本文将就相关要点进行反思，供您参考。

法律在不断变化和更新中，具体问题需要具体分析。如果您有任何问题，请联系吕晓飞 (Peter Lu) 律师。

本文字数： 1280 字

阅读时间： 4 分钟

双向锁箱机制

此次交易使用了一个标准的锁箱机制，但不同寻常之处在于还内置了一个特殊机制，以供卖方从买方那里收回卖方在锁箱日期和交割日期之间被要求投资于目标的金额。设计这一机制的原因是因为此次交易的目标资产较为特殊。具体来说，根据许可协议、运营协议以及(可能的)当地法律，卖方可能有向收购目标提供股权融资的义务。

不过由于买方希望通过尚未到位的银行贷款为收购提供资金，这一特殊的锁箱机制可能会导致买方需要支付的对价最终超过贷款金额。为此，此次交易的股份收购协议规定，如果上述特殊锁箱机制导致对价金额超出特定安排，则买方可以选择全额支付该金额，或卖方可以选择放弃超出该金额的任何部分。如果这两种选择都没有做出，则双方必须进行善意协商，寻求达成供应商贷款协议，以支付超额金额。如果双方无法在规定的时间内就供应商贷款协议的条款达成一致，其中任何一方都有权终止股份收购协议。

签署时支付保证金

由于买方融资情况、所需的监管许可以及签署和交割间隔的时间都不确定(至少六个月)，卖方得以要求买方在签署时支付保证金，保证金金额为收购价格的10%。双方就有关情况进行了大量谈判，包括如果股份收购协议没有完成，保证金需要返还给买方，以及在哪些情况下保证金将由卖方保留等。其中还有一种情况是，鉴于买方如果希望，他们有可能影响监管部门的批准程序，因此如果监管条件得不到满足，保证金也将被没收(非常有限的具体情况除外)。

对卖方有利的重大不利变化条款

此次交易的股份收购协议中有一项重大不利变化(MAC)条款规定，如果在签署日期与交割日期之间发生符合“重大不利变化”定义的“触发事件”，买方有权向卖方送达通知，最终可能不完成交易。

该条款在两方面对卖方有利。首先，定义范围内的触发事件是有限的，并且是客观起草的，并进行了适当的排除。其次，该条款意味着，一旦买方发出通知，卖方将：a)有权在约定的期限内对问题进行补救(如果能够补救的话)；以及b)有终止股份收购协议且不继续完成的权利。卖方有权终止股份收购协议的理由是，通过发送重大不利变化通知，买方表达了终止股份收购协议的意愿，这种情况下卖方如果愿意，它应该有终止交易的权利。这在一定程度上可以阻止买方将发出“重大不利变化”通知(或威胁这样做)作为重新谈判交易的策略。

针对卖方潜在的环境责任设置补偿条款

根据此次交易资产的所在管辖地的法律，由于卖方出售的是持有该资产的公司的股份(而不是直接出售该资产的持有权益)，卖方对环境或弃置(decommissioning)成本承担责任的风险相对较低。虽然买方对这一事实很有信心，但是卖方依然希望可以进一步降低这一风险。因此，股份收购协议中规定了一项赔偿。根据该赔偿规定，买方将赔偿卖方任何此类性质的风险，“无论(风险)如何产生、发生或累积，无论它们出现在交易完成之前、完成时或完成之后”。