在文章的第二部分,我们将展示在线商家在收到警告函时应如何应对,以及针对警告函内容有哪些新的要求。
您是否曾被发出过警告函?这种情况的可能性并不小。在2018年,Händlerbund警告函研究中的22%的参与者收到了警告函。媒体也显示,这是一个对在线零售具有重大相关性的话题。警告函在电子商务中似乎无处不在。但为什么在竞争法中存在警告函这一程序呢?如果您得知邻居逃税,您最终不会写信给他,并要求他在威胁合同罚款的情况下停止这种行为。我们应如何应对警告函?是否存在替代方案——这些方案未来是否会成为讨论的话题?我们着手探寻竞争法中警告函的本质。最后,我们还展示了随着《促进公平竞争法》生效,警告函今后必须具备哪些内容。
在第一部分中,我们已经展示了警告函的来源,并介绍了适用于其他地区在线零售商的一些国际替代方案。
在第二部分中,我们将探讨如何应对警告函,甚至如何将其用于营销。此外,我们还准备了一张信息图,展示了根据《公平竞争加强法》,未来警告函中必须包含哪些信息。Teil 2现在我们来探讨如何处理警告信,甚至如何利用它们进行营销。此外,我们还有一张信息图准备,以显示根据《促进公平竞争法》,未来在警告信中必须包含哪些信息。
被警告!付款就能万事大吉?
如今,一家在线零售商无论是否知情,都因违反信息披露义务而被发出警告函。商家应如何应对?对许多零售商而言,收到警告函不仅令人烦恼,更是一个敏感话题。毕竟,在店铺及其相关运营上投入了大量精力与心血——现在却被告知做错了事,甚至可能影响了自由竞争。挫败感往往很强,“责任”常被归咎于发出警告的一方、其律师、立法者、法院或自身——而压力也随之急剧上升。
在具体的情况下,这是完全可以理解的:这涉及一项指控、一个错误、法律后果以及通常一笔不小的金额。然而,在这种情况下,补救措施并不能解决问题。相反,建议将注意力集中在关键问题上,并以尽可能冷静和专业的态度处理此事。
在收到警告函的收件人深入思考相关问题之前,他首先应摸清情况。因为警告函本身提供了大量相关信息和说明。它阐明了警告函的来源以及发出警告者的合法资格依据;指出了被指称存在过错的具体行为,并列举了支持该指控内容的法律依据;它将可能产生的后果告知收件人,并规定了回应方式;最后,它还设定了一个时间期限(即截止日期),收件人应尽快据此采取行动。同时,警告函中通常还威胁说,若期限届满而未获有效回应,将采取相应的法律或司法措施。此外,警告函通常还会附上一份要求签署的停止侵害声明(Unterlassungserklärung)。
说到写作
尽管在实践当中,警告函几乎总是以书面形式送达,但从法律角度来看并无此强制要求——警告函的形式是自由的。因此,如果通过电话、短信甚至口头喊话的方式收到警告函,并不影响其效力。不过这种情况很少见。
禁止令义务——还有更好的方式!
首先应收集这些信息,并特别关注期限。法律并未对期限的具体长度作出明确规定,而是要求该期限“合理”。在通常情况下,七至十天的期限被视为合理(例如,奥格斯堡高等地方法院,2014年3月13日判决——案号4 U 121/13,第126段)。但如果情况紧急,期限也可以更短。理论上甚至可能以分钟计。如有必要,可以申请延长期限。但在未收到具有约束力的调整通知之前,仍应按上述期限执行。接下来有一个重要问题:是自己处理所有后续事宜,还是交给专业人士?
通常存在优化空间。虽然随附的不作为声明实现了其目的,但往往超出了必要的范围。专业人士可以在此进行相应的调整。基本原则是:这里签订了一份合同,该合同不能轻易事后更改。即使签署人承诺了法律上本无义务做的事情,后续采取对抗措施也可能需要相当大的努力——而且可能以失败告终。这可能涉及合同罚款或所禁止的行为本身。
此外,警告函当然也可能是不合理的。律师或律师事务所以此进行检查并准备后续行动。他们不仅审查所称合同罚款的金额,还审查决定警告函及可能诉讼费用的标的价值。他们还揭示与警告函相关的潜在缺陷。从结果来看,这种处理方式可以显著减少警告函带来的压力,并消除实际风险或将其限制在最小范围内。
如何应对?保持关注是必要的
然而,有时警告函并不具备法律依据。这可能是因为所谓违反适用法律的指控根本站不住脚。如果警告函的主要目的是损害接收方,或者其主要目标是产生费用从而获利,则可能构成滥用警告函。经常发出警告函的律师事务所和协会往往面临此类指控。如果确实属于这种类型的警告函,则无需支付警告费,也不存在所主张的停止侵害请求权。如果有此嫌疑,理想的做法是寻求法律建议。
如果商家决定独自应对警告函,无论其是否合法,这也确实是一种可行的处理方式。但在此过程中不应畏惧复杂的任务,并且必须承担相应的出错风险,该风险根据具体情况可能非常大。
最终,也应当紧急避免对警告函完全不作出回应,这不仅可能对相关费用产生不利影响,警告方还可能寻求临时法律保护,从而使被警告者的处境更加复杂。同时,对警告函的回应需要深思熟虑。虽然警告函可能具有依据且存在竞争违规行为,但必须意识到,签署停止声明并非一劳永逸:行为也必须真正停止。如果商家通过相应的停止声明承诺不再实施该行为,但却无法实际停止——例如因为涉及市场平台上的商品展示,而商家根本没有机会调整该商品——那么他的处境将十分不利。
营销:利用警告函“为自己谋利”?
一旦发出警告函,许多商家的情绪可能会跌至谷底。为了防止挫败感蔓延,理解警告函(微小)的好处是值得的。一方面,这提供了今后不再犯错的机会。如果对警告函感到恼火,并在竞争对手处发现同样的错误,可以从自身经验中吸取教训,在采取警告措施之前,先友好地提醒竞争对手。像FairCommerce这样的相应倡议支持这种做法,从而促进商家之间的相互体谅行为。如何在此类情况下行事,也取决于你对竞争的理解。在某些情况下,这可能包括“啄掉另一只乌鸦的一只眼睛”式的激烈竞争手段。
另一方面,人们也可以将警告函视为开放错误文化的一个信号,并找到一种富有创意且非法律性的应对方式。这甚至可能为营销活动带来优势。
从待机状态转为收到警告函
Nils Holger Moormann GmbH设计并生产高品质家具,其产品中包括一款小型边桌。与某些家具一样,它有一个名字——“Abgemahnt”(被警告)。关于这个名字的由来,名称本身已提供了有力的线索。桌子最初选定的名称“Standby”受商标法保护——只是不幸的是,并非由Moormann公司持有。“事实摆在边桌上,这是一个老故事,但依然具有命名意义。这张小桌子曾叫Standby,这一点从其脚部的标志中仍可看出。但后来名字改成了Abgemahnt。设计师本人并不将其视为边桌,而是更像一只站在脚上的小鸟。听起来令人振奋……”,商店页面如此描述。因此,原名被警告,新名字定为“Abgemahnt”。更重要的是,由此为产品构思了一段故事。这段轶事和这件家具在潜在买家记忆中留下印象的可能性并不低。Moormann并非唯一将警告主题融入产品的品牌:例如,柠檬水制造商Bionade在一则广告短片中也引用了警告事件。
政界正在发生变化
目前,关于警告函的规则正在发生一些变化。《促进公平竞争法》多年来一直是政治议程上的项目,如今在2020年10月已接近立法程序的尾声。其承诺是:借此遏制警告滥用现象。为此,例如对费用承担问题进行了调整,特别是针对那些由其他在线零售商或竞争对手发出的警告函的情况。
在另一处,采取措施使商家不再面临流动管辖法院的问题——至少在被质疑的违法行为发生在如在线商店这样的电信媒介时如此。然而,最终确定的这些修改究竟会带来哪些实际改进,尚不确定。对于希望更好地了解现状和新规则的在线商家,我们在此提供来自商家联盟的一些有用链接:
- 《促进公平竞争法》是否会很快遏制警告滥用?
- 关于《促进公平竞争法》的常见问题
- 关于停止声明(Unterlassungserklärung)最重要的问答
- 关于竞争法警告函的常见问题
- 关于版权警告函最重要的问答
- 在线零售商如何识别警告滥用?
根据新规则:警告函现在是什么样的?
理论上,警告函可以以多种形式出现。正如我们所见,并不需要信件或纸质文件,警告函也可以通过口头传达。然而,《促进公平竞争法》正在引入《反不正当竞争法》(UWG)中的规则,这些规则规定了警告函的内容要求。发出警告的一方必须满足这些要求。
因此,警告函中必须包含以下信息:
- 发出警告方的姓名或公司名称;如有代表人,还需加上代表人的姓名或公司名称
- 请求权人的资格要件
- 是否主张以及主张多少费用补偿请求权,以及如何计算该金额
- 在说明实际事实的情况下指出侵权行为
- 如果存在通常不得向警告发出者主张费用补偿的情形,则排除对费用补偿的请求权(例如,竞争对手因违反《通用数据保护条例》而警告一家单人经营的在线商店)
如果这些要求未以法律上充分的方式得到满足,警告发出者便不能主张其必要的警告费用补偿。然而,这并不导致警告本身无效。
本文最初于2019年10月发表,并补充了最新发展情况。

