2021 年 6 月 3 日,作为其与中国相关的首批重大行动之一,拜登总统发布了一项行政令,该行政令对特朗普总统此前发布的禁止美国人士投资于被列于美国财政部非 SDN 共产主义中国军事企业(NS-CCMC)名单上的某些中国军事公司公开交易证券的先前行政令进行了修订,但保留了其核心要素(经修订的行政令)。
尽管下文将讨论经修订的行政令的细节以及其他指定中国公司的新增情况,但一个主要的结论是,拜登政府并不计划全面撤回此类交易禁令。事实上,据报道,拜登政府正在积极考虑在未来向名单中增加更多公司。根据白宫的说法,经修订的行政令“允许美国以有针对性的、范围明确的方式禁止美国投资那些损害美国及其盟友安全或民主价值观的中国公司。”
此外,经修订的行政令还将交易禁令扩展至在国防、监控及相关领域具备能力的其他中国公司,这些公司被列入一份取代原始行政令附件的新附件中。新纳入的公司包括航空航天技术和电子公司陕西中天火箭技术股份有限公司和中国卫星通信有限公司,以及电信公司,包括中国电信股份有限公司和中国联合网络通信有限公司(香港)。同时,经修订的行政令移除了少数中国公司,包括中国化工集团。
拜登政府将证券交易禁令适用于新的中国公司,其中一些似乎并非国有企业,这紧随近期一些公司因寻求并从名单中移除而采取的法律行动之后,这些公司以自身与中国军队的联系过于薄弱为由成功获准移除。特别是两家中国公司——小米 Corporation 和罗控科技 Corp.——已在美利坚合众国哥伦比亚特区联邦地区法院提起成功的诉讼后从名单中被移除。经修订的行政令似乎试图通过明确涵盖部分“在中国经济中运营或曾运营于国防及相关物资 [原文如此] 部门或监控技术部门”的实体来解决这一问题,详见下文。
禁令及受影响的中国公司
与原始行政令类似,根据经修订的行政令,美国人士被禁止购买或出售附件所列任何实体的任何公开交易证券,或任何以此类证券为标的的衍生公开交易证券,或旨在提供对此类证券投资敞口的公开交易证券。经修订的行政令还将名单名称从 NS-CCMC 名单更改为非 SDN 中国军工复合体企业(NS-CMIC)名单。
然而,经修订的行政令澄清了哪些实体可能成为未来指定的对象,规定禁令扩展至由财政部长在与国务卿和国防部长协商后确定的实体:(1) 运营或曾运营于中国经济中的国防及相关材料部门或监控技术部门;或 (2) 拥有或控制,或被直接或间接拥有或控制,且该人运营或曾运营于国防及相关材料部门或监控技术部门。
经修订的行政令为附件所列实体确立了新的生效日期,即 2021 年 8 月 2 日凌晨 12:01。今后,对于今天未在附件中但随后由财政部长指定的公司,生效日期将为财政部指定之日起 60 天后。
例外及其他条款
经修订的行政令允许美国人士出于剥离目的购买或出售此类证券,针对昨日附件所列实体,剥离必须在 2022 年 6 月 3 日前完成;或针对随后由财政部长指定的实体,在指定之日起一年内完成。
经修订的行政令保留了一些相同的条款和措辞,包括禁止旨在规避或避免、导致违反或企图违反经修订的行政令禁令的交易。同样,经修订的行政令不仅广泛适用于直接购买公开交易证券,还适用于美国人士购买持有此类公司公开证券的投资基金份额。与原始行政令一样,经修订的行政令适用于美国人士涉及在外国以及美国交易所交易的公开证券的交易。
然而,正如白宫在其声明中所暗示的那样,经修订的行政令比特朗普总统发布的原始行政令更具针对性,具体提及了某些受关注的部门,如监控技术部门。经修订的行政令中特别加入监控内容,表明了一种更针对性的方法,同时也发出信号,鉴于近期对中国潜在人权侵犯问题的关注,拜登政府希望在此领域扩大证券交易禁令的覆盖范围。
确实,新发布的海外资产控制办公室(OFAC)常见问题解答第 900 号指出,OFAC 预计将行使其自由裁量权,针对那些业务包含或支持、或曾包含或支持以下活动的实体:(1) 中国科技公司在中国境外对个人进行的监控;或 (2) 开发、营销、销售或出口可用于监控宗教或少数民族或以其他方式促进压迫或严重人权侵犯的中国监控技术。
其他新的显著 OFAC 常见问题解答
OFAC 发布了几项其他新的常见问题解答,有助于进一步澄清经修订的行政令的一些条款。例如,常见问题解答第 902 号规定,只要基础购买或出售不会 otherwise 违反经修订的行政令,则不禁止美国人士为非美国人士(包括外国实体或外国基金)提供与投资咨询、投资管理或类似服务相关的服务,以便该非美国人士购买或出售受涵盖证券。
同样,常见问题解答第 903 号明确指出,受雇于非美国实体的美国人士不被禁止参与或协助代表其非美国雇主进行与受涵盖证券相关的购买或出售,前提是此类活动属于其正常业务范围,且基础购买或出售不会 otherwise 违反经修订的行政令。
最后,常见问题解答第 905 号明确规定,经修订的行政令不禁止与被列入名单的实体进行的与公开交易证券买卖无关的活动,例如商品或服务的购买或出售。
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