预期和意外的供应链约束持续扰乱全球贸易,并在可预见的未来似乎成为新常态。随着世界从疫情中缓慢恢复,材料和劳动力方面的限制正在造成前所未有的供应链挑战,最近的政府行动也在“最后一公里”产生了往往意想不到的障碍,例如意外延误和货物扣留。
美国、[1] 澳大利亚 [2] 和德国 [3] 最近提出或颁布了法规或立法,旨在确保公司采取积极措施防止和消除其直接和间接供应链中的强迫劳动。随着供应链因层级增加而变得更加复杂,暴露于潜在人权问题的风险也随之增加。受扣留放行令(WRO)约束的进口商通常无法完全了解其整个供应链,监管机构可能不会明确指出其强迫劳动怀疑的具体所在。这种加剧的风险部分也由地缘政治紧张局势以及对环境、社会和治理(ESG)倡议的全球关注所驱动。强迫劳动调查可能起源于组织内部希望确保合规供应链的努力,通过非政府组织(NGO)报告,或来自监管机构的询问。
在美国,如果海关和边境保护局(CBP)收到信息,“合理表明”拟进口的商品包含任何由强迫劳动产生的组件,该机构可根据扣留放行令(WRO)的授权在入境口岸扣留涉嫌商品。虽然强迫劳动的阴影是一个真正的威胁,但缺乏透明流程以及持续的贸易争端导致人们担心 WRO 也可能被用作政治工具。
为应对有关美国进口商品使用强迫劳动的指控,举证责任在于进口商。如果进口商能够积极证明商品并非由强迫劳动生产,CBP 可能会认定商品可准入并予以放行。进口商必须在进口后三个月内提供可准入的证明,包括符合 19 CFR §12.43(a) 规定模板的原产地证书。[4] 尽管 CBP 就为何扣留商品或如何评估可准入证据提供的指导或信息寥寥无几,但实践经验表明,仅仅遵守第 12.43 部分所述的原产地证书和声明的基本要求,很可能不足以作为对抗该机构主张的有效辩护。
为了确定供应链是否受到强迫劳动活动的困扰,CBP 使用国际劳工组织的 11 项强迫劳动指标。[5] 在确定有足够证据表明存在这些因素后,CBP 允许提供反驳指控并证明可准入性的证据。CBP 建议四种支持可准入性以允许释放扣留商品的证据类型:[6]
1. 反驳每项已识别的强迫劳动指标的;
2. 证明已建立政策、程序和管控措施以确保强迫劳动状况得到补救;
3. 未经通知且独立的第三方审计员实施及后续验证的证据;以及
4. 指定制造商、工厂、农场和加工中心位置的供应链地图。
然而,CBP 并未提供满足或超过主观标准的文件、记录、报告或其他尽职调查类型的特定示例。由于公共记录中缺乏足够的成功释放案例,进口商可能在制定适当或充分的合规措施方面遇到困难。
此外,尽管法规要求对涉案商品含有强迫劳动有“合理迹象”,但 CBP 历史上曾发布涵盖广泛定义产品的 WRO,包括成品和原材料,这些产品源自整个国家和区域,例如马来西亚的棕榈油行业,该行业多年来一直是劳工合规指控的对象。[7],[8]
与 WRO 相关的 CBP 货物扣留数量在 2020 财年比 2019 财年增加了 27 倍,从 12 起增加到 324 起。这些扣留涉及的货物总价值超过 5,550 万美元。WRO 执法的急剧上升趋势在 2021 财年仍在继续,年初至今的数据显示有 967 起货物扣留,总价值超过 3.67 亿美元,扣留数量是上一财年的三倍,进口价值是上一财年的六倍(2021 财年还剩两个月)。[9]
未做好准备的进口商在没有适当证据和针对强迫劳动因素的合规控制的情况下,无法反驳强迫劳动的推定。鉴于证明否定的重大负担,加上对供应链韧性的日益担忧,全球公司应有高度动力与能够支持所需尽职调查以抵御强迫劳动指控的供应链业务伙伴合作。
开发和改善贸易和劳工合规程序通常需要多方面和定制化的方法,尤其是在面对不断变化的执法环境时。除了传统的贸易合规措施如文件、尽职调查和合理谨慎外,强大的劳工合规流程还将受益于更现代的技术导向方法。
例如,区块链和数字代币技术可以在整个供应链中提供不可变的认证,监管机构或可信的第三方可以独立验证,以追踪和验证材料和劳动力的来源,以及实时物流追踪。区块链解决方案已在类似的供应链和原产地审计及检查、摇篮到坟墓的供应链追踪以及全球产品追踪等场景中成功实施,以提高监管合规性并实现时间和成本效率。结合技术和监管方法的合规方案可以量身定制,以改善供应链所有方面的可追溯性,并设计成创建无可辩驳的数字合规记录。除了可追溯供应链带来的监管合规益处外,区块链还展示了公司在维持透明度以及对业务伙伴、客户和其他利益相关者的问责制方面的努力。
区块链技术常被误解。通过参与区块链专家,组织可以克服技术挑战,并确保技术作为适合目的、规模和成本效益的独特解决方案进行开发。各行各业的公司正在其供应链中实施区块链,以提高效率和透明度。
例如,一家全球食品和饮料公司采用区块链技术追踪其咖啡产品从豆到杯的过程。[10] 另一家公司实施了一个区块链解决方案,用于追踪产品在整个供应链中的旅程——在几秒钟内获得见解,与其之前的七天追踪周期相比。[11] 类似地,区块链技术的应用可用于验证和记录整个供应链的合规性,包括劳动力合规的验证,并可作为反驳 WRO 基础指控或支持商品可准入性的证据。
随着对供应链的审查日益严格,特别是聚焦于彻底透明地消除强迫劳动,加上进口商已在受现有 WRO 影响的行业中运营,所有公司都应评估其在商品、地区和国家的风险与暴露程度,这些地区和国家未来采取行动的风险较高。那些采取主动措施的公司将在商业竞争中保持优势,而那些选择等到货物被扣留并被迫应对机构行动或公众对不合规行为的审视的公司则会处于劣势。
如果不通过在整个供应链中实施可追溯性技术以及其他工具(如第三方审计)来确保合规,海关和边境保护局扣留的货物将缺乏足够的文件来反驳存在“合理迹象”表明涉及强迫劳动的推定,这可能导致货物遭受毁灭性损失、在评估可入境性期间产生高昂的仓储费用、被迫出口到非美国市场,或面临昂贵且漫长的诉讼。一种创新的主动合规方法,包括基于现代技术的解决方案,可能是创建尽职调查客观记录的关键,从而在一个主观领域中占据有利地位。
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