在商标申请注册过程中，商标被驳回是最常见的困境之一。其中，因与在先商标近似而被驳回的情况尤为普遍。此时，申请人除了直接进行驳回复审外，常常需要一并考虑对引证商标发起“撤三”（撤销连续三年不使用注册商标申请），以清除在先权利障碍。本文将结合现行《商标法》及相关实务案例，系统梳理这两大程序的流程、策略与关键风险。
一、“撤三”制度：盘活商标资源的法律工具
1. 法律依据与制度目的
《商标法》第49条第2款规定，注册商标“没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标”。《商标法实施条例》第66条第3款规定，以无正当理由连续三年不使用为由申请撤销注册商标的，应当自该注册商标注册公告之日起满三年后提出申请。《商标审查审理指南》第五章《撤销注册商标申请形式审查》1.3“注册商标注册满三年的计算”的规定，被申请撤销商标应当为有效注册商标，且注册满三年。不符合要求的，不予受理该撤销申请。该制度的立法初衷在于激活商标资源，清理闲置商标，防止商标囤积与资源浪费。
2.申请撤销的基本条件要求
（1）被撤三的商标需为有效注册商标
注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。只要在有效期内，商标即处于有效状态，受法律保护。不能是还在审理中或因驳回或异议无效的未注册的商标、不能是核准注册后已失效的商标
（2）申请撤销起算时间计算标准
国内注册商标（最常见情况）
起算时间：自商标注册公告之日起满三年（即满三年后的次日起），商标局在初步审定公告三个月内未收到异议申请的，以商标注册公告（一）所载公告日起算。
举例：若商标于2023年6月1日核准注册公告，满三年为2026年6月1日（期限的首日不计算在内），则最早可提出撤三的时间为2026年6月2日。
特殊情况：若商标经过异议、驳回复审等程序，导致重新公告（注册公告二），则从重新公告之日起满三年起算。
备注：商标“撤三”的“连续三年”计算时间，是从申请人提出撤三申请之日起，向前倒推三年（例如：2026年3月1日提出撤三，审查的期间为2023年3月1日至2026年2月28日）。只要商标在倒推的这三年内存在连续不使用的情况，即可在任何时间提出撤三申请（商标可以无限续展，理论上在注册公告满三年后的任何时间点均可提出）。
马德里国际注册商标（延伸至中国）
起算时间：以国际注册商标在中国的“驳回期限届满之日”起算满三年。
根据《审查审理指南》规定，马德里国际注册延伸申请的驳回期限届满日分以下三种情况： 根据《商标国际注册马德里协定》进行的商标国际注册，驳回期限届满之日为从商标注册部门收到的申请文件上注明的“通知日期”之日起加12个月；根据《商标国际注册马德里协定有关议定书》进行的商标国际注册，驳回期限届满之日为从商标注册部门收到的申请文件上注明的“通知日期”之日起加18个月。同属《商标国际注册马德里协定》和《商标国际注册马德里协定有关议定书》的缔约方的，根据议定书第九条之六的规定，驳回期限届满日为从商标注册部门收到的申请文件上注明的“通知日期”之日起加12个月。 因此，确定“驳回期限届满日”，需先明确“通知日期”；其次要确定该国际注册商标是根据哪种情形进行注册。
举例：若根据《商标国际注册马德里协定有关议定书》进行的商标国际注册，国际注册通知日期为2021年2月1日，驳回期限届满日为2022年8月1日，则最早可提出撤三的时间为2022年8月2日。
3. “撤三”申请的全流程
(1) 申请条件与时机
常规申请（满三年后）：在商标注册满三年后，发现商标连续三年未使用，即可随时提出撤三申请，无严格的“必须在某个月内”的截止时间，但建议尽早提出，以免对方在满三年前重新使用商标导致证据失效。商标注册满三年后，他人即可提出撤三申请。请注意，计算起点是商标获准注册公告之日，而非申请日。
防御性申请（抢在商标申请前或驳回前）：若在后商标因在先商标（引证商标）被驳回，或预计会被驳回，申请人可在在后商标申请前或被驳回前同步提出撤三申请，以提前扫清权利障碍，等待撤三结果后再进行驳回复审。
异议或无效程序中的申请（驳回复审或异议期间）：若在后商标在初审公告或注册后遭遇异议或无效宣告，且引证商标符合撤三条件，可在进行异议或无效答辩的同时，同步对引证商标提出撤三申请，以维护自身权益。
主体不限：任何单位或个人均可提出申请，无需与申请人有直接利害关系。
(2) 申请渠道与材料
网上申请：登录国家知识产权局商标局中国商标网（http://sbj.cnipa.gov.cn）的“商标网上服务系统”直接提交。
书面邮寄：将申请材料邮寄至商标局（地址：北京市西城区茶马南街1号，邮编：100055）。
《撤销连续三年不使用注册商标申请书》（注明撤销理由及事实）；
申请人身份证明文件（个人身份证/企业营业执照副本复印件）；
(3) 官方审查与答辩
受理与通知：商标局受理后，会向商标注册人发出《关于提供注册商标使用证据的通知》，要求其在收到通知之日起2个月内提交该商标在指定商品/服务上的使用证据。这个期限是从纸质通知书的邮戳日开始计算，务必在截止日期前完成提交。
使用证据范围：包括带有商标的合同、发票、广告宣传、产品包装、参展证明、进出口报关单等。证据须能证明在核定商品上对商标进行了公开、真实、合法的商业使用，且时间在申请撤销之日倒推三年内。
注册人逾期未答辩或证据无效：商标局将撤销其注册商标。若注册人提交充分有效证据，则维持注册。
(4) 后续救济：复审与诉讼
撤销复审：若商标被撤销，注册人可在收到决定后15日内向商标评审委员会申请复审。
司法审查：对复审决定不服的，可向北京知识产权法院提起行政诉讼。
3. “撤三”的四大核心风险
风险类型 |
具体表现 |
证据风险 |
注册人若实际有使用并提交了充分证据，撤三申请将失败，引证商标依然有效。 |
时间成本 |
从申请到最终裁定，通常需要12-18个月以上，甚至更久，若进入诉讼程序则更漫长。 |
程序冲突 |
在驳回复审期间启动撤三，两种程序并行，可能导致驳回复审结果出来时撤三仍未定论。 |
费用损失 |
若委托代理机构处理，需支付代理费（市场价一般在3000-8000元/件），且有失败风险。 |
二、驳回复审：权利的救济通道
1. 适用情形
当商标注册申请被商标局驳回（通常以《商标驳回通知书》形式告知），申请人可在收到通知之日起15日内向商标评审委员会提出复审申请。
2. 驳回复审的核心策略
(1) 克服“绝对理由”（如缺乏显著特征）
若驳回理由是商标本身不具有显著性（如通用名称、描述性词汇等），可通过提交大量使用证据，证明商标已通过使用获得“第二含义”，从而取得显著性。
(2) 克服“相对理由”（与在先商标近似）
提交使用证据：证明申请商标已通过大量使用、宣传产生了区分商品来源的意义，即使与引证商标近似，也不会导致消费者混淆。
主张商标共存：若与引证商标使用在不同类别或商品上，可主张两者不构成类似商品。
提交共存协议：与引证商标权利人达成共存协议，同意申请商标注册。
申请引证商标“撤三”：这是“清障”的核心手段，即对引证商标发起撤三，使其失去在先权利地位，从而消除近似障碍。
3. 驳回复审与撤三的“组合拳”
操作要点：在申请驳回复审的同时或之前，对引证商标发起撤三申请。
在驳回复审理由书中，明确告知商评委已对引证商标提起撤三申请，并请求商评委：“中止审理”或“待撤三结果作出后再行评审。”
典型案例：在“金蚂蚁”商标案中，申请人成功通过撤三清除了在先的“JINMAYI”引证商标障碍，最终在驳回复审中获得了注册。
程序不同步：若撤三失败（引证商标被维持），驳回复审依然会败诉。
引证商标仍有效：即使撤三进入程序，只要引证商标尚未正式被撤销，驳回复审仍可能因近似理由驳回。
时间错配：撤三耗时往往长于驳回复审，可能导致驳回复审在先作出不利决定。
三、实务操作建议
1. 证据为王：建立商标使用证据库
无论是应对“撤三”还是支撑“驳回复审”，使用证据是决定成败的关键。建议商标权利人平时就建立系统、规范的证据档案，包括合同、发票、宣传材料、产品图片等，并注意证据的时间连续性。
注意：发票、合同等证据需与商标使用主体高度匹配，且需体现商标标识和指定商品/服务。
2. 专业代理与策略规划
商标确权程序具有较强的专业性，建议委托有丰富的撤三和驳回复审经验的商标代理机构或律师处理。
策略规划：根据引证商标的实际使用情况、撤三难度、申请商标的自身显著性、以及市场使用情况，综合评估是:
3. 关注关键时间节点
驳回复审：收到驳回通知书后15日内提出复审申请。
撤三答辩：收到通知后2个月内提交使用证据。
撤三复审：收到撤销决定后15日内申请复审。
4. 组合使用“撤三+无效宣告+驳回复审”
根据具体案情，有时还需结合无效宣告（针对恶意抢注或复制摹仿他人驰名商标的情况）程序，形成“撤三+无效宣告+驳回复审”的组合战法，以达到全面清障的目的。
结语
商标“撤三”与“驳回复审”就如同商标注册路上的“清道夫”与“申诉官”。对于商标申请人而言，提前布局、注重使用、及时监控、专业应对是绕开这些障碍的关键。当遭遇近似驳回时，切勿轻易放弃，评估撤三的可能性并适时出击，往往能“化险为夷”，最终拿下心仪的商标证书。切记，每个程序都有其法定的生命线和证据规则，专业的事交给专业的人，是最高效且经济的选择。
感谢您订阅紫瑞知识产权，转载是一种智慧，分享是一种美德，赠人玫瑰，手留余香，成功人士都懂得分享！想要了解知识产权、科技口项目、工信口项目等流程请关注我们，手机号同微信号13643830107
地址：郑州市郑东新区金水东路21号(永和国际广场A区)15层1501
