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第一数据:准入策研|泰国股权代持入刑,投资者需谨慎

第一数据:准入策研|泰国股权代持入刑,投资者需谨慎 智鑫资本
2024-12-30
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导读:鉴于DBD和DSI当前积极的调查态度,任何自满情绪都是不合时宜且充满风险的,中国投资者更要引起警惕。

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编者荐语

第一数据调研发现,2024年10月10日,泰国司法部下属的特别调查部(DSI)宣布了一项案件,涉及普吉岛的一家法律和会计事务所,该事务所为约60家公司安排了代持结构,涉事的23名被告被判处10年监禁,包括泰国国民、外国投资者和涉案公司。

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泰国代持入刑

第一数据调研发现,近期,泰国政府针对《外商经营法》(FBA)下的代持结构采取了更为严格的执法措施,目的是打击那些通过泰国国民作为名义股东或董事来规避外资所有权限制的行为。
2024年3月初,泰国媒体广泛报道了对国内代名公司的大规模调查行动。泰国商务部下属的商业发展部(DBD),负责企业注册,将调查重点对准了419家涉嫌作为外国公司代名的公司,其中有313家(占比近75%)被要求提供额外文件以供进一步审查。
泰国司法部下属的别调查部(DSI),也参与了此次调查。DSI主要负责调查那些需要特殊方法处理的刑事案件。2024年10月10日,DSI宣布了一项具有里程碑意义的案件,涉及普吉岛的一家法律和会计事务所,该事务所为约60家公司安排了代持结构
这些公司在受限行业内运营,并违反了《外商经营法》和《土地法》关于土地持有的规定,给国家造成了重大经济损失通过代持人的安排,这些公司不仅绕过了法律规定,还导致政府损失了数十亿泰铢的税收,同时对国家安全构成了威胁。经过广泛的调查,DSI提起了诉讼。2024年9月11日,刑事法庭作出了判决,对相关责任人给予了严厉的惩处。
23名被告被判处10年监禁,包括泰国国民、外国投资者和涉案公司。鉴于他们与当局的配合、认罪态度以及无犯罪前科,刑期被减轻至5年,缓刑2年,进一步缓刑1年。此外,每名被告还需支付20万泰铢的罚款,所有涉及代持人犯罪的公司均被勒令解散。涉案的泰国国民被明确禁止未来从事类似活动。

什么是代持股权

代持股权,又称名义持股通常是指泰国国民在纸面上持有企业的多数股权,而外国投资者则保持实际控制权。在这种安排中:

  • 被提名者通常不会投入自己的资金

  • 被提名者故意允许他们的名字被用来绕过所有权限制

  • 被提名人是否参与制定将控制权转移给外国投资者的协议,或者是否拥有为公司运营做出决策的财务和意见资格

  • 被提名者充当了“法律盾牌”,但实际上并不参与业务


以本次泰国代持入刑案件为例,为了构建案件,DSI深入调查了代持安排的关键方面,包括股权结构、决策权、资金来源和股息分配。调查人员发现的证据显示,泰国代持人代表外国投资者持有股份,而外国投资者则保留了对公司决策的实际控制权,并获得了优惠的财务利益。这些公司经常使用外国资金购买股份,进一步破坏了合规的表象。

代持股权为何存在

第一数据调研发现,泰国法律对外商在泰国的商业活动设定了明确的限制,尤其是《外商经营法》(FBA),该法律禁止外国人从事九种指定的商业活动,并要求在开展《外商经营法》中列出的其他数十种商业活动之前,必须获得外商经营许可证(FBL)或外商经营证书(FBC)。(关于泰国外商行业准入数据情报,详见:第一数据:数据情报|泰国外商投资市场准入与合规运营数据情报汇编)此外,《土地法》对外国公司的土地所有权施加了限制,代持股权也被用来规避这些土地所有权限制
然而,对于进入泰国市场的外国投资者来说,寻找愿意收购新企业 51% 股份的合适的泰国合资伙伴可能具有挑战性,有时外国投资者更愿意持有多数投票权/控制权,以及获得多数股息的权利。因此,在成立公司时,如果通过泰国股东代为持有公司51%的股份,那么在泰国成立的公司就可以绕过《外商经营企业法》的禁令和《外商经营企业清单》的批准要求。这样的公司可以立即开始营业,无需申请《外商经营企业清单》/《外商经营企业清单》,因为申请这些清单需要准备大量文件,实际上可能需要几个月的时间才能完成。

泰国代持股权的法律后果

第一数据特别指出,尽管在泰国,通过代持人方式成立公司具有明显的商业吸引力,但必须明确的是,利用代持名人来规避《外商经营企业法》的规定是违法的行为
《外商经营企业法》中包含了反避税条款,明确禁止泰国国民作为外国人的代理人持有公司股份,以此方式使外国人能够违反该法律经营受其监管的业务。这一禁令是更广泛限制的一部分,它同样适用于泰国国民在知道相关业务受《外商经营企业法》监管且外国人不得经营的情况下,提供协助、教唆或参与经营外国人的业务。
违反代名人禁令的法律后果十分严重,包括可能面临三年监禁和高达100万泰铢的罚款;这些处罚适用于泰国代持人以及允许泰国国民担任代名人的任何外国人。法院还有权命令终止代持人的持股或其他形式的协助和教唆行为。若不遵守法院的终止命令,可能会在违规期间每天被处以50,000泰铢的罚款。
在泰国设立新公司至少需要两名股东,仅使用泰国股东(哪怕仅持有一股股份)来满足最低股东人数要求,并不违反代名人禁令。但是,如果泰国股东持有的公司股份超过一半,且该公司从事的是受FBA监管的业务,那么就有可能面临调查,以及涉嫌违反代名人禁令的风险

外国投资者的合法选择

泰国为外国企业提供了多样化的合法途径来开展业务。第一数据调研发现,在2024年的前10个月,泰国共批准了786名外国投资者在该国进行投资和运营,其中181项投资是通过申请外商营业执照(FBL)来实现的。除此之外,还有605项投资是通过《投资促进法》规定的渠道获得BOI外国人营业执照,或者依据《泰国工业区管理局法》获得许可,以及根据国际条约或协议行使权利的方式进行的。更多关于泰国投资建厂数据情报,详见:第一数据:数据情报|泰国建厂成本要素与选址建设综合数据情报汇编第一数据:数据情报|泰国人力资源及用工合规实务数据情报汇编

第一数据观点

第一数据认为,过去十多年里,在泰国,由于代持人的使用相当普遍,且通常只有特定行业,如清迈或普吉岛的旅游或酒店业,会受到DBD和DSI的审查,因此人们往往对这些处罚不以为意。然而,鉴于DBD和DSI当前积极的调查态度,任何自满情绪都是不合时宜且充满风险的,中国投资者更要引起警惕
更多关于泰国产业数据情报,详见:第一数据:数据情报|泰国汽车及零部件全产业链数据情报大解密第一数据:数据情报|泰国两轮摩托车产业数据情报汇编第一数据:数据情报|泰国医疗器械产业数据情报解密
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