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案例 1：股权还是债权

一、案情介绍

泛海东风的股东是泛海建设(持股 75%)与中国泛海(持股 25%),泛海东风有一项目需要融资,由泛海东风与泛海建设（上市公司）、北京国投三方签订协议，由泛海建设、北京国投共同对进行泛海东风增资。增资完成后，股权结构变更为：泛海建设持股 47.67%,中国泛海持股 5.81%,北京国投持股 46.51%，北京国投不参与泛海东风的具体经营、管理和分红， 不拥有董事会席位。

北京国投与泛海建设协定，泛海建设享有优先购买北京国投所持有的泛海东风股权的权利。2012 年 5 月-2013 年 5 月，泛海建设分三次向北京国投支付“行权费+股权收购款”， 其中行权费根据偿还期限的长短介于 11.50%——15.90%之间，每次股权收购款均为 66,620 万元（199,860 万元÷3）。

受让完成后，泛海东风股权结构变更为：泛海建设持有泛海东风 94.19%股权；中国泛海持有泛海东风 5.81%股权。

二、讨论问题

1、该项业务的经济实质是股权还是债权？该项业务应当按照股权还是债权进行税务处理？

2、该项业务中，北京国投、泛海建设、泛海东三方涉及哪些税？应当如何进行税务处理？

案例 2：对赌条款下股权收购业务的所得税处理

一、股权收购概况

A 公司（上市公司，甲方）拟从 B、C、D（非上市公司，乙方）三家公司手中收购 E 公司（非上市公司）100%的股权。B、C、D 三家公司持有 E 公司股权的比例分别为：60%、20%、20%，A、B、D 三家公司为关联企业。股权收购方案为：

1、甲方向乙方非公开发行股份，收购乙方持有 E 公司 100%的股权。

2、拟收购股权经评估确认的公允价值为 300,000 万元，双方协商的交易价格为 300,000万元。

3、甲方向乙方非公开发行股份 20,000 万股，股份价格 15 元/股（20 个交易的平均价格），公允价值总额 300,000 万元。

二、对赌条款

1、乙方保证在股权收购完成后的三年内，E 公司每年的净利润分别达到 15000 万元、22000 万元和 28000 万元。

2、如果 E 公司的业绩达不到预计标准，由乙方以持有甲方股份向甲方补偿。补偿股份按年计算，期满后一次交割。

3、乙方向甲方的补偿股份，如果甲方股东大会通过，补偿给甲方注销。否则，补偿给除乙方外的甲方其他股东。

4、甲方给乙方非公开发行的股份，锁定期为三年。

三、合同执行情况

B 公司、D 公司在 S 省，A 公司、C 公司在 G 省。重组当年，B 公司向 S 省税务机关申请企业重组特殊性税务处理备案，但截止重组后的第三年，尚未收到 S 省税务机关对重组业务适用特殊性税务处理的确认文件，S 省税务机关也未给 G 省税务机关抄送确认文件。

G 省税务机关在重组后的第三年对乙方中的 C 公司进行税务检查，发现 C 公司对重组业务已经按照特殊性税务处理进行了企业所得税处理，重组当年未申报缴纳企业所得税。

四、税企争议

G 省税务机关认为，该项重组业务未收到重组主导方 S 省税务机关对重组业务进行特殊性税务处理的确认文件，该项业务不能适用特殊性税务处理，要求 C 公司补交重组环节的企业所得税。

C 公司认为，该项重组业务的主导方为 B 公司，未收到 S 省税务机关关于重组业务适用特殊性税务处理的确认文件，责任在 S 省税务机关，与 C 公司无关。同时 C 公司认为， 该项业务含有对赌条款，该项合同为附件生效条件的合同，在三年的对赌期内，C 公司不应当确认股权转让收入，不存在缴纳企业所得税的问题。

五、讨论问题

1、该项业务中的股权转让行为是否成立？C 公司是否应当缴纳转让股权的企业所得税？

2、该项业务能否适用特殊性税务处理？C 公司在重组当年是否应当缴纳转让股权的企业所得税？

3、如果三年对赌期限界满，乙方给甲方支付了对赌协议约定的股权，甲、乙双方应当如何进行企业所得税处理？

4、如果三年对赌期限界满，乙方给甲方的股东支付了对赌协议约定的股权，甲方、乙方、甲方的股东应当双方如何进行所得税处理？