科创板之“硬核”IP炼造术丨创新能力六个“是否”拆解(一)

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《推荐指引》第五条：

创新能力六个“是否”拆解（一）

《上海证券交易所科创板企业上市推荐指引》第五条列明了保荐机构评估企业科技创新能力时应当考虑的六个方向(即六个“是否”)，本章中，我们将会就这六个“是否”一一拆解。

证券业协会和上交所在3月18日主办的以科创板为专题的保荐代表人培训会上指出：“企业是否拥有自主知识产权的核心技术，这是基础。”

“核心自主知识产权”着重考察的是企业原始取得知识产权的能力以及对于核心知识产权是否具有控制力，尤其是授权难度大、含金量高的发明专利。这项能力的炼造很大程度上取决于企业发展早期的IP资产挖掘能力和管理能力，至少需要做好下述几个方面的工作：

• IP管理体系建设：主要包括知识产权制度建设、研发团队知识产权架构设计、研发平台梳理等，从而形成覆盖IP产生、获取、维护和运营全过程的管理体系。特别值得一提的是，对于剑指科创板的企业，除了自行研发、委托高校或科研院所及其他研发机构开发以及联合开发，企业还需要考虑形成研发层面的平台力，即在研发层面形成不断孵化行业内创新技术的平台，从而在确保技术领先地位的同时，更能够获取充分的IP运用权力，形成并维持行业内的优先地位。 

• IP系统建设：对于IP系统的成熟运用是炼造自主创新能力的基石，例如，针对专利商标管理系统，应当做好开发和与其他系统的对接；针对开源软件管理、IP交叉许可管理等方面，应当形成系统性思维；在现有研发或管理系统的基础上，应当充分利用现有资源以较低成本方式实现最低IP资产价值体现与价值维护。 

• IP资产优化配置：这部分工作主要是在考虑预算和商业策略的基础上，对IP资产投入的梳理和优化、从而实现内部IP资产的优化配置。

核心技术权属向来是IPO进程中关注的重点。这一问题聚焦于公司的核心技术是否可能存在权属争议，例如股东用于出资的知识产权是否属于出资股东所有，是否存在知识产权侵权等。尽早开展IP资产的审计能够在较早阶段发现并解决问题，相关工作主要包括：

• 核查企业知识产权的当前法律状态、权属，提示过期知识产权、待缴费知识产权、非企业独立控制的知识产权（包括未转让登记至IPO企业名下的IP，IPO企业与其它公司共同持有的IP）； 

• 核查企业与其它方签署的知识产权许可协议，了解重要IP的许可期限、许可范围及许可条件，评估其对企业未来业务的影响； 

• 对合作研发、委托开发、技术服务/咨询所涉合同进行核查，确保据此所产生的核心知识产权不存在权属争议； 

• 查询涉及IP的重大未决诉讼情况；针对核查出现的IP问题并寻求解决方案。

需要特别注意的是，“员工职务发明”无论在IPO审核过程还是上市后的运营中，都会是审核部门关注的重点。2019年4月8日，H公司就接到了创业板公司管理部的问询函，要求针对“关联方员工参与你公司研发、审批和项目跟进工作的原因和合理性，研发成果的归属情况及在你公司中发挥的作用、是否属于核心技术，你公司研发体系是否对控股股东、实际控制人及其关联方存在依赖”做出说明。在早期确立企业IP的所有权架构并确保与企业整体布局相协调至关重要。

“领先性”的炼造需要建立在明确企业相对于同行业其他公司的技术优势和弱势的基础之上，通过分析其他公司专利信息及企业信息，了解同行业竞争对手的技术情况是炼造“领先性”的关键所在。

建立企业的定制化专利数据库，充分利用专利技术情报是确保“领先性”的有效手段。定制化专利数据库建立在通用的专利数据库的基础上，只收录与公司的主要产品、主要研发技术相关的专利信息。创业初期，企业的产品和研发领域一般较窄，因此数据库的规模一般不大。收录后，由技术人员对于领域内的专利技术进行解读分析，从而转化为未来可以利用的专利情报。在企业不断发展的过程中，考虑到技术的保密要求，在成本等各方面因素综合权衡后，于适当的时间甚至可以考虑由企业自己直接设立专利情报数据库而并非由第三方机构提供定制化的服务。

专利情报数据库更大的意义在于，研发人员可以非常容易地从中找到该领域中最主要的核心专利，而不再需要从海量的专利数据中频繁地进行检索和筛选。这样的检索和筛选往往需要很高的检索技巧和专利理解，对于技术人员来说不是一件“友好的”工作。通过建立这样的数据库，一方面可以有效地借鉴参考已有的技术方案，提高研发工作本身的效率，另一方面也可以对竞争对手的专利保护范围进行了解，从而在确保“领先性”的同时，以一种更加轻便的方式回避潜在侵权风险。

这一问题着重考察的是企业拥有所有权的专利是否能形成有效保护的同时还能在市场竞争中构建壁垒，如果企业的专利不具备这样的能力和实力，其市场竞争地位会因此受到威胁，导致未来风险预期加大。技术不成熟、技术尚未产业化、技术缺乏有效保护或保护期限短、缺乏核心技术或核心技术依赖他人、产品或技术面临被淘汰等，向来是证监会关注的重点。

在企业发展的进程中，对IP资产进行早期的布局与规划对于解决这一问题而言必不可少，特别是应当注重专利布局与软件开发平台力的建设，针对新兴业务形成定向的专利布局，并以此为基础制定专利申请、软件登记/许可等策略，同时保证对于IP全方位的持续投入，才能站在前沿的角度做好应对措施。 

<未完待续>