反避税领域重要概念系列解读之十
常设机构：跨境税源征税权划分的“标尺”
作者：何翔飞
作为税收协定划分来源国与居民国征税权的核心概念，“常设机构”是非居民企业判定境内纳税义务、消除双重征税及防范跨境涉税风险的关键“标尺”。依据税收协定营业利润条款及《〈中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议定书条文解释》（国税发〔2010〕75 号）等规定，若非居民企业在中国境内构成常设机构，归属于该机构的全部营业利润均应在华纳税。
常设机构具备三大特征：营业场所实质存在、相对固定且在时间上具有持久性、全部或部分营业活动通过该场所进行。一般而言，经营性场所构成常设机构，而准备性、辅助性场所则不然。此外，税收协定还明确了工程型、劳务型等特殊常设机构形式。
经营性的营业场所
核心观点：在中国内地有无注册登记，并非判定是否存在经营性营业场所的唯一标准。
部分跨国企业误认为未在华注册即可规避常设机构风险，实则不然。常设机构的判定遵循“实质重于形式”原则。即使未办理登记或未取得证照，若境外企业在境内从事工程、安装、劳务等经营性活动累计超过时限，或开展超出“准备性或辅助性”范畴的活动，仍可能构成常设机构。
案例分析：新加坡 A 公司主营贸易，虽未在華注册，但自 2023 年起租赁国内仓储场地设立样品展厅，并在此接单配送、洽谈业务及签订合同。该场地不仅承担仓储功能，更实质性地开展了业务洽谈与签约等经营活动。
根据国税发〔2010〕75 号文件，纯粹的“准备性或辅助性”场所需满足：不独立从事经营活动、仅为本企业服务、职责限于事务性服务且无直接营利作用。A 公司的场地显然超出了此范畴，从事实质性经营活动，因此构成其在华常设机构，相关利润应依法在华缴税。
工程型常设机构
核心观点：防范通过人为拆分项目、分批派遣人员等方式，规避税收协定对构成常设机构的时限要求。
税收协定对工程型常设机构有明确的时间门槛规定。我国对外签署的协定多采用 6 个月或 12 个月标准，但也存在例外（如与阿曼、委内瑞拉为 9 个月，与蒙古、乌克兰为 18 个月，与阿联酋为 24 个月）。
实践中，部分企业试图通过拆分合同、分段履约等手段，将同一生产线或连贯履约事项切分，以规避纳税义务，此举存在极高税务风险。
案例分析：韩国 M 公司为中国 B 公司提供生产线设备安装。M 公司自行判断每名技术人员在华时间不满 183 天，遂申报享受免税待遇。然而，税务机关研判发现，该项目属同一厂区配套成套工程，合并总工期达 10 个月，连续 12 个月内实际服务天数已超 183 天。依据中韩税收协定，M 公司已构成在华常设机构，无法享受协定待遇。经辅导，M 公司主动更正申报并补缴税款及滞纳金。
合规建议：非居民企业应准确记录在华工程时间，严禁人为拆分项目或分批派人以规避时限要求。境内合作方应建立工程项目履约台账及外籍人员出入境明细台账，如实记录履约情况。
劳务型常设机构
核心观点：同一项目服务，应合并计算天数。
非居民企业派遣雇员或受控外包人员来华提供咨询、设计、运维、培训等劳务，若在任意 12 个月内超过协定规定天数，即构成劳务型常设机构。具有商业相关性或连贯性的若干个项目，应视为“同一项目或相关联的项目”合并计算。
案例分析：德国 N 公司与境内企业签订房地产设计合同，分 5 批次派遣设计师来华。N 公司误以为单批次停留不足 183 天即可不构成常设机构，仅按 10% 扣缴预提所得税。事实上，依据中德税收协定，多次派遣的服务天数应合并计算。最终认定 N 公司在华持续服务天数超 183 天，构成劳务型常设机构，需补缴税款及滞纳金。
合规建议： 1. 税务登记：非居民企业在华提供劳务，应自合同签订起 30 日内向主管税务机关办理税务登记；境内发包方应及时报送项目报告表。 2. **资料留存：** 非居民企业应完整留存合同、出入境记录、场地凭证、代理协议及资金流水同期资料，确保常设机构判定及所得归集有据可查。 3. **依法申报：** 若构成常设机构，应归集全部营业利润并足额缴纳企业所得税；若未构成，凭完整佐证材料申报享受税收协定待遇，确保跨境经营合规。
作者单位：国家税务总局福州市税务局
来源：中国税务报 2026 年 8 月 21 日 版次：08
