同样是跨境对敲，为什么一个构成非法经营罪、一个不构成- 大数跨境

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2026-08-02

导读：在人民法院案例库中，有两起案例均涉及跨境对敲，但在是否构成非法经营罪这一问题上，裁判结果却明显不同。

跨境对敲通常表现为境内一方收取人民币，境外账户向指定对象支付外币，资金没有通过正常结售汇渠道完成跨境兑换。在人民法院案例库中，有两起案例均涉及跨境对敲，但在是否构成非法经营罪这一问题上，裁判结果却明显不同。

一、两个案件的基本情况

1. 张甲等人非法经营案

2019 年 10 月至 2021 年 7 月，张甲、张乙和卢某在境内收取客户人民币，再通过控制的境外公司账户向客户指定的境外账户支付美元。张甲等人与客户长期按照中国银行当日汇率加 0.02 的方式确定换汇价格，非法买卖外汇金额合计人民币约4399万元。

受汇率波动、手续费等因素影响，部分交易发生亏损，整体实际获利约4 万元。按照中国外汇交易中心汇率中间价测算，这种固定加点模式整体具有约 14 万元的获利空间。

法院认定，固定加点和持续为他人提供换汇服务体现了营利目的。部分交易亏损以及最终获利较少，均不影响经营性质的认定。换汇金额超过2500 万元，属于情节特别严重。

上海市松江区人民法院判处张甲有期徒刑五年九个月，并处罚金15 万元；判处张乙有期徒刑五年三个月，并处罚金 15 万元；判处卢某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金 5 万元。

2、林某业等走私普通货物、非法经营案

林某业等人在经营跨境电商业务过程中，通过境外账户取得欧元、美元等外汇收入。2019 年 9 月至 2022 年 5 月，其按照交易当天现汇买入价，将境外外汇支付至换汇客户指定的账户，并在境内收取人民币，累计兑换 2294 万余欧元和 8.4 万余美元，折合人民币 1.79 亿余元。

法院认为，用于兑换的外汇主要来源于自身跨境电商业务，换回的人民币主要用于自身经营，没有将换汇作为独立营收来源。客观上取得少量收益，不能直接推定其具有经营换汇牟利的目的。

因此，法院对林某业、谢某苏非法经营罪的指控不予支持。但该案并非整案无罪，林某业等人仍因走私普通货物罪被判处有期徒刑并处罚金。

二、两个案件的主要区别

三、跨境对敲是否入罪，关键看什么

1. 是否具有营利目的

营利目的与最终盈利结果并不相同。行为人长期采用固定加点、收取手续费或者赚取汇率差价的方式为他人换汇，即使实际利润很低，仍可认定具有通过换汇获取收益的目的。

经营性换汇通常具有持续提供服务、固定定价方式、稳定交易渠道、反复为他人兑付以及将换汇作为收入来源等特征。客户数量并非决定因素，固定客户背后也可能连接更多换汇需求。

自营贸易取得的外汇、换回人民币用于自身经营，是判断自用目的的重要依据。来源于低价收购的外汇，再通过加价或收取手续费卖给他人，更容易被认定为倒买倒卖外汇。

自用换汇仍然违反外汇管理规定。不构成非法经营罪，只说明没有达到刑事犯罪的构成条件，并不代表跨境对敲可以合法进行。

四、非法买卖外汇行政处罚标准

《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条规定，私自买卖、变相买卖、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告、没收违法所得，并处罚款。

达到上述起点后，罚款比例根据违法行为的性质、次数、主观状态、危害后果以及配合调查情况确定。现行行政罚款裁量区间如下。

涉及恐怖活动、毒品、走私、洗钱、恶意逃骗税等犯罪活动，或者多次违法、性质恶劣且拒不改正的，可以按照严重情节适用30% 至 100% 的罚款幅度。行政处罚的轻重没有按照换汇金额设置固定阶梯，换汇金额只是裁量因素之一。

五、非法买卖外汇刑事金额标准

500 万元、2500 万元等刑事标准来自法释〔2019〕1 号司法解释。换汇金额达到标准后，还要同时审查营利目的和经营性行为。

非法经营数额或违法所得	附加条件	情节认定	法定刑
250 万元以上，或违法所得 5 万元以上	同时具有受过刑事追究、两年内受过行政处罚、拒不配合追缴等情形	可以认定情节严重	五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处违法所得1 至 5 倍罚金
500 万元以上，或违法所得 10 万元以上	无需附加上述特殊情形	情节严重	五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处违法所得1 至 5 倍罚金
1250 万元以上，或违法所得 25 万元以上	同时具有规定的加重情形	可以认定情节特别严重	五年以上有期徒刑，并处违法所得1 至 5 倍罚金或者没收财产
2500 万元以上，或违法所得 50 万元以上	无需附加上述特殊情形	情节特别严重	五年以上有期徒刑，并处违法所得1 至 5 倍罚金或者没收财产