ECHO法律观察
目录
1.国有企业对外借款是如何规定的？
2.债权超过诉讼时效的法律文件中，法律文件是指什么？
3.关于国有资产无偿划转中“所出资企业”范围相关问题的咨询。
4.党内法规是否属于合规范畴？
5.关于国资委履行国有企业出资人职责与国有资产监管职责相关问题的咨询。
1.国有企业对外借款是如何规定的？
问题：
(1）国有独资企业是否可以向自己投资的合资企业借款，有无相关文件规定，操作流程规范如何？（2）国有独资企业是否可以对外借款，如民营企业等，有无相关文件规定，操作流程规范如何？（3）国有独资企业之间是否可以互相拆解资金，如无相关规定可以参考？
答复：
《关于加强中央企业资金管理有关事项的补充通知》（国资厅发评价〔2012〕45号）规定，中央企业禁止对集团外企业拆借资金；中央企业要审慎开展对集团外企业委托贷款业务，委托贷款对象应当选择资信良好、有业务关系且具备偿还能力的大型企业，其中对中央企业之外的企业或单位还应当事先报国资委备案。
规范链接：
《关于加强中央企业资金管理有关事项的补充通知》（国资厅发评价〔2012〕45号）
第三条 依法合规筹集和使用资金，确保资金安全。各中央企业要认真执行国家宏观调控政策，严格遵守国家各项金融法规，维护国家金融秩序。要通过合法融资渠道满足资金需求，禁止通过非法集资、地下钱庄等渠道融资，不得借入高息资金。对闲置资金运作和理财要依法合规，禁止对集团外企业拆借资金。要审慎开展对集团外企业委托贷款业务，委托贷款对象应当选择资信良好、有业务关系且具备偿还能力的大型企业，其中对中央企业之外的企业或单位还应当事先报国资委备案；加强对委托贷款对象的风险评估及后续经营情况跟踪，确保资金安全。要切实加强担保管理，严格控制对集团外企业提供担保，不得向中央企业以外的企业提供任何形式的担保；对集团外企业提供担保的，应当报国资委批准。要严格信用证业务管理，开立信用证必须有相对应的真实业务，严格限定支付条件，原则上应做到验货后付款；加强信用证贸易融资风险管理，防范资金损失风险。要加强融资性贸易业务管理，适度压缩融资性贸易规模，全面清理“预付加赊销”业务，减少资金占用，不得以各种形式变相出借资金。
2.债权超过诉讼时效的法律文件中，法律文件是指什么？
问题：
根据《中央企业资产减值准备财务核销工作规则》第13条坏账准备依据下列证据进行财务核销（七）“债权超过诉讼时效的，应当取得债权超过诉讼时效的法律文件”，上述规定中的“法律文件”是否包含律师出具的法律意见书呢？还是仅指法院的判决、仲裁机构的裁决？
答复：
根据《中央企业资产减值准备财务核销工作规则》第三章第十一条,“企业进行资产减值准备财务核销，应当在对资产损失组织认真清理调查基础上，取得合法证据，具体包括：具有法律效应的相关证据，社会中介机构的法律鉴证或公证证明以及特定事项的企业内部证据等”。因此，第十三条中所提及的法律文件包含律师出具的法律意见书。但如法律意见书与法院判决或仲裁机构裁决意见明显不一致，则不能作为核销依据。
规范链接：
《中央企业资产减值准备财务核销工作规则》第三章
律鉴证或公证证明以及特定事项的企业内部证据等。
第十三条 坏账准备依据下列证据进行财务核销：
（一）债务单位被宣告破产的，应当取得法院破产清算的清偿文件及执行完毕证明；
（二）债务单位被注销、吊销工商登记或被有关机构责令关闭的，应当取得当地工商部门注销、吊销公告、有关机构的决议或行政决定文件，以及被投资单位清算报告及清算完毕证明；
（三）债务人失踪、死亡（或被宣告失踪、死亡）的，应当取得有关方面出具的债务人已失踪、死亡的证明及其遗产（或代管财产）已经清偿完毕或确实无财产可以清偿，或没有承债人可以清偿的证明；
（四）涉及诉讼的，应当取得司法机关的判决或裁定及执行完毕的证据；无法执行或被法院终止执行的，应当取得法院终止裁定等法律文件；
（五）涉及仲裁的，应当取得相应仲裁机构出具的仲裁裁决书，以及仲裁裁决执行完毕的相关证明；
（六）与债务单位（人）进行债务重组的，应当取得债务重组协议及执行完毕证明；
（七）债权超过诉讼时效的，应当取得债权超过诉讼时效的法律文件；
（八）清欠收入不足以弥补清欠成本的，应当取得清欠部门的情况说明以及企业董事会或经理（厂长）办公会议批准的会议纪要；
（九）其他足以证明应收款项确实发生损失的合法、有效证据。
3.关于国有资产无偿划转中“所出资企业”范围相关问题的咨询。
问题：
根据《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》等规定，“出资企业”指的是国资监管机构履行出资人职责的国有企业集团公司。请问，此处的“国有企业集团公司”是否包括国有控股公司？
答复：
根据《关于企业国有资产交易流转有关事项的通知》（国资发产权规〔2022〕39号）等规定，国有控股、实际控制企业内部实施重组整合，经国家出资企业（即国有企业集团公司）批准，该国有控股、实际控制企业与其直接、间接全资拥有的子企业之间，或其直接、间接全资拥有的子企业之间，可比照国有产权无偿划转管理相关规定划转所持企业产权。关于国家出资企业定义，请参考《中华人民共和国企业国有资产法》有关规定。
规范链接：
《关于企业国有资产交易流转有关事项的通知》（国资发产权规〔2022〕39号）
第五条 国有控股、实际控制企业内部实施重组整合，经国家出资企业批准，该国有控股、实际控制企业与其直接、间接全资拥有的子企业之间，或其直接、间接全资拥有的子企业之间，可比照国有产权无偿划转管理相关规定划转所持企业产权。
《中华人民共和国企业国有资产法》第五节 第五节 国有资产转让
第五十一条 本法所称国有资产转让，是指依法将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为；按照国家规定无偿划转国有资产的除外。
第五十二条 国有资产转让应当有利于国有经济布局和结构的战略性调整，防止国有资产损失，不得损害交易各方的合法权益。
第五十三条 国有资产转让由履行出资人职责的机构决定。履行出资人职责的机构决定转让全部国有资产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。
第五十四条 国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。
除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用公开竞价的交易方式。转让上市交易的股份依照《中华人民共和国证券法》的规定进行。
第五十五条 国有资产转让应当以依法评估的、经履行出资人职责的机构认可或者由履行出资人职责的机构报经本级人民政府核准的价格为依据，合理确定最低转让价格。
第五十六条 法律、行政法规或者国务院国有资产监督管理机构规定可以向本企业的董事、监事、高级管理人员或者其近亲属，或者这些人员所有或者实际控制的企业转让的国有资产，在转让时，上述人员或者企业参与受让的，应当与其他受让参与者平等竞买；转让方应当按照国家有关规定，如实披露有关信息；相关的董事、监事和高级管理人员不得参与转让方案的制定和组织实施的各项工作。
第五十七条 国有资产向境外投资者转让的，应当遵守国家有关规定，不得危害国家安全和社会公共利益。
4.党内法规是否属于合规范畴？
问题：
《中央企业合规管理办法》第三条：本办法所称合规，是指企业经营管理行为和员工履职行为符合国家法律法规、监管规定、行业准则和国际条约、规则，以及公司章程、相关规章制度等要求。第七条：中央企业应当严格遵守党内法规制度，企业党建工作机构在党委（党组）领导下，按照有关规定履行相应职责，推动相关党内法规制度有效贯彻落实。个人理解：从第三条看，党内法规不属于合规范畴；第七条表述的意思是在合规管理工作中要贯彻落实党内法规，是一个工作要求，而不是将党内法规纳入合规管理。是否正确？
答复：
党的十八大以来，我们党已经形成比较完善的党内法规体系，由于党内法规与企业规章制度等在责任主体、适用范围、工作方式等方面存在较大区别，结合中央企业实际，《中央企业合规管理办法》第七条规定，企业党建等部门在党委（党组）领导下，按照有关规定履行相应职责，推动相关党内法规制度有效贯彻落实。综上，党内法规属于合规范畴。
规范链接：
《中央企业合规管理办法》
第三条 本办法所称合规，是指企业经营管理行为和员工履职行为符合国家法律法规、监管规定、行业准则和国际条约、规则，以及公司章程、相关规章制度等要求。
第七条 中央企业党委（党组）发挥把方向、管大局、促落实的领导作用，推动合规要求在本企业得到严格遵循和落实，不断提升依法合规经营管理水平。
中央企业应当严格遵守党内法规制度，企业党建工作机构在党委（党组）领导下，按照有关规定履行相应职责，推动相关党内法规制度有效贯彻落实。
5.关于国资委履行国有企业出资人职责与国有资产监管职责相关问题的咨询。
问题：
根据《中华人民共和国企业国有资产法》和《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规规定，国资委履行国有企业出资人职责与国有资产监管职责。请问：一是国资委在履行这两项职责中（特别是监管职责）属于民商事行为还是属于行政行为，二是国资委履行的监督管理职责具体指什么？
答复：
企业国有资产出资人职责和监管职责都是由国家对国有资产的统一所有权派生出来的，其中出资人职责基于出资关系，与民商事法律中的股东权利基本一致；监管职责不以直接出资关系为基础，属于国家基于统一所有权授予行使的管理职权，与社会公共管理职能具有根本区别，也不具备行政处罚、行政许可等职权。实践中，两项职责均由国资监管机构统一行使，两者目标一致、联系紧密、相互促进、难以分割。
国有资产监管职责主要依据为《企业国有资产监督管理暂行条例》和国资委“三定”规定等，具体包括负责企业国有资产基础管理、制定国有资产监管相关规章制度、指导监督下级政府国有资产管理工作等。
规范链接:
《中华人民共和国企业国有资产法》
第十二条 履行出资人职责的机构代表本级人民政府对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等出资人权利。
履行出资人职责的机构依照法律、行政法规的规定，制定或者参与制定国家出资企业的章程。
履行出资人职责的机构对法律、行政法规和本级人民政府规定须经本级人民政府批准的履行出资人职责的重大事项，应当报请本级人民政府批准。
《企业国有资产监督管理暂行条例》
第十二条 国务院国有资产监督管理机构是代表国务院履行出资人职责、负责监督管理企业国有资产的直属特设机构。
省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理机构，设区的市、自治州级人民政府国有资产监督管理机构是代表本级政府履行出资人职责、负责监督管理企业国有资产的直属特设机构。
上级政府国有资产监督管理机构依法对下级政府的国有资产监督管理工作进行指导和监督。
第十三条 国有资产监督管理机构的主要职责是：
（一）依照《中华人民共和国公司法》等法律、法规，对所出资企业履行出资人职责，维护所有者权益；
（二）指导推进国有及国有控股企业的改革和重组；
（三）依照规定向所出资企业委派监事；
（四）依照法定程序对所出资企业的企业负责人进行任免、考核，并根据考核结果对其进行奖惩；
（五）通过统计、稽核等方式对企业国有资产的保值增值情况进行监管；
（六）履行出资人的其他职责和承办本级政府交办的其他事项。
国务院国有资产监督管理机构除前款规定职责外，可以制定企业国有资产监督管理的规章、制度。（来源：国务院国资委）