工程分包法律红线与合规操作实务（下篇） ——建设工程施工合同无效情形下的工程价款结算指引

结算原则

建设工程施工合同被认定无效后，工程价款结算，直接关系发承包双方的核心利益，更是司法实践中争议高发的焦点。工程价款的结算依据什么原则？合同无效后，依据什么来确定“折价补偿”的数额？“参照合同约定”的范围是什么呢？应该如何合规操作呢？

建设工程施工合同无效前提下的工程价款结算，是以工程质量合格为基础的，以“折价补偿”为核心结算原则。

1. 法律依据：建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。【见《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第七百九十三条。该规定系对《民法典》第一百五十七条“折价补偿”原则在建设工程领域的具体化。】

2. 法理基础：不当得利返还请求权，不以过错为要件。建设工程系附着于土地的不动产，承包人给付的劳务和材料无法原物返还，只能采取折价补偿方式。而建筑市场中工程价款计算标准繁多、计算方法复杂多样，撇开合同约定很难确定公平公正的折价补偿标准。参照合同约定折价补偿，有利于平衡双方利益，便捷合理解决纠纷。

3. 规则体系: 在《民法典》总分则体系下，第七百九十三条是第一百五十七条在建设工程领域的特别规定，二者构成一般法与特别法的关系。

建设工程施工合同无效但工程质量合格时，确定折价补偿数额应遵循“合意优先、参照为主、鉴定补充”的层级化处理规则，具体体系如下：

第一顺位：双方最终结算协议（独立合意优先）

合同无效不影响双方在履行过程中或事后就工程价款达成的独立结算协议的效力。该协议是双方对债权债务关系的全新确认，应作为确定工程价款的最优先依据。【见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十九条（以下简称《建工司法解释（一）》）】

关联文件：双方共同签署的结算书、对账单、以财务审核为目的的工程量确认单等，若体现了最终的结算合意，亦可归入此类。

第二顺位：参照合同约定的计价标准与方法（核心参照路径）

在无最终结算协议的情况下，【应依据《民法典》第七百九十三条】参照合同关于工程价款的约定进行折价补偿。此处的“参照”具有特定范围与规则。参照范围，原则上仅限于直接决定工程价值的条款，如计价标准、计价方法、工程范围及质量标准。

付款条件、工期、违约责任、担保条款等履行性约定，不属于可参照范围。多份无效合同的参照选择：数份合同均无效的，应参照实际履行的合同；实际履行合同难以确定的，参照最后签订的合同。【见《建工司法解释（一）》第二十四条】

范围锁定原则：主张参照合同约定结算时，应以合同约定的工程范围为基数。若发包人主张扣减未施工部分，需承担双方已就工程范围变更及相应计价调整达成合意的举证责任。

第三顺位：通过司法鉴定确定工程价款（客观标准补充）

在合同无效情形下，优先参照合同约定折价补偿，约定不明时才启动鉴定。

当合同约定的计价方法无法参照（如约定不明、真伪难辨）或双方对工程造价存在重大争议时，可通过工程造价司法鉴定确定折价补偿数额。【见《民法典》第七百九十三条、《建工司法解释（一）》第三十二条】

启动鉴定的“限制”：

1. 已达成有效结算协议的，原则上不准许鉴定。

2. 合同为固定总价且工程范围、设计标准未发生实质性重大变更的，原则上不支持对全部工程造价进行鉴定。

第四顺位：按市场价或定额标准确定（最终兜底规则）

在前述路径均无法适用时（如合同无任何计价约定、且鉴定缺乏基础），可参照签订合同时工程所在地的市场价格信息或建设行政主管部门发布的计价定额、计价标准确定工程价款。此方法亦常用于确定合同未约定的甲供材、代付费等单项费用。

特别说明：损失赔偿的独立路径

因合同无效造成的停工窝工损失、人员遣散费、机械设备租赁费损失等，属于过错赔偿责任范畴，与上述“折价补偿”体系并行。确定损失大小时，可参考合同中对工期、付款时间、管理费等的约定作为计算依据，但法律基础是《民法典》第一百五十七条过错责任的规定，而非直接参照合同违约条款。

（一）主流观点：限缩解释

1. 核心原则：严格区分“计价条款”与“履行条款”

“参照”的范围并非合同全部，而是严格限缩于 “工程价款的约定” ，即直接决定工程价值计算的条款。

2. 法理基础：区分“折价补偿”与“损失赔偿”

采取限缩解释的根本原因在于法律关系的分离：

折价补偿：针对已物化到建设工程中的劳动、材料价值。参照计价条款，是为了找到双方事先约定的、最贴近该价值的衡量标准，实现公平补偿。

损失赔偿：针对因合同无效造成的其他信赖利益损失（如停工窝工费、人员遣散费）。这部分应根据《民法典》第一百五十七条按双方过错比例分担。计算损失大小时，可“参考”合同中的工期、违约金等约定作为证据，但法律基础是过错责任，而非“参照”合同约定本身。

3. 实践意义：避免无效合同按有效处理

限缩解释防止了将无效合同“复活”为有效合同。如果允许参照付款条件、违约责任等履行条款，无异于让无效合同在结果上发生了有效合同的全部效力，这与合同无效制度的立法目的相悖。它确保了法律评价（合同无效）与法律后果（折价补偿）的逻辑一致性。

结论：“限缩解释”是当前司法实践中的明确立场。它精准地将“参照”范围锚定在价值计算条款上，既尊重了当事人在缔约时的价格合意以实现公平，又恪守了合同无效的法律底线，是平衡法理、公平与效率的关键技术性规则。

（二） 可“参照合同约定”适用的条款

表1：可“参照合同约定”适用的条款

（三）不可“参照合同约定”适用的条款

表2：不可“参照合同约定”适用的条款

（四）建设工程合同被认定为无效时，对于不同结算约定模式下的处理，总结如下：

表3：不同结算约定模式下的处理归纳表

注：以已完工程量占全部工程量的比例×固定总价折算作为确定应付价款基本方法，是最直接“参照合同约定”的方式，符合立法本意，计算相对简便，司法效率较高，且具有经济可预见性。而“定额据实结算+下浮至固定总价水平”则是为应对极端不公平情形、实现实质正义而保留的司法裁量方法，是在特定例外情况下适用。

（五）实务操作建议

签约前：重在预防与审查

1. 严格审查合同效力：首要任务是确保合同有效。重点核查承包人资质、项目是否属于依法必招范围、是否存在转包、违法分包等情形，从源头上避免合同无效风险。

2. 明确计价条款：即使考虑到无效风险，也应在合同中清晰、明确地约定工程计价方式、调整机制和价款包含的质量标准。一份约定明确的合同，即使在无效情形下，仍是确定折价补偿数额最有力的依据。

履约中：强化过程管理

1. 固定履约证据：尤其重视工程签证、变更洽商、会议纪要等文件的签署与保管。在合同无效的情况下，这些文件是证明双方就合同外工作或价款调整达成新合意的关键证据，可直接作为结算依据。

2. 规范款项收支：对于履约保证金、预付款等，注意其收取与返还的条件。一旦合同被认定无效，应及时主张返还。

纠纷发生后：精准主张权利

1. 准确确定诉讼请求：若合同无效，应主张“折价补偿款”而非“工程款”，并可同时主张资金占用损失（利息）。避免直接主张依据无效合同产生的违约金。

2. 合理选择计价依据：在诉讼或仲裁中，若工程合格，应坚持请求参照合同约定的计价方式结算。若合同约定严重不公平（如低于成本价），可申请造价鉴定，但需承担较重的举证责任。

3. 处理质保金问题：作为发包人，若已扣留质保金，在合同无效案件中，应着重从承包人是否履行法定保修义务的角度进行抗辩或提出反诉，而非单纯依据合同条款。作为承包人，可主张该扣款缺乏合同依据，要求返还。

合同无效情形下，不同工程状态的结算处理

在建设工程施工合同无效情形下，在不同工程状态中，究竟该如何结算处理？本文就以工程“竣工与否”区分为：竣工状态&未竣工或停工状态；再以“验收情况”区分为：验收合格；验收不合格、可修复；验收不合格、不可修复或修复后仍不合格。针对不同情况，梳理出结算处理规则、法律依据及参考案例。

（一）合同无效但工程已竣工且验收合格的，工程价款的结算处理核心结论

1. 结算标准：参照合同约定的工程价款计价标准、计价方法确定折价补偿款，而非参照付款条件、付款时间等条款。

2. 适用前提：工程质量合格是参照合同约定折价补偿的前提条件。经验收不合格但修复后合格的，发包人可请求承包人承担修复费用《民法典》第七百九十三条；修复后仍不合格的，承包人无权请求折价补偿《民法典》第七百九十三条。

3. 多份合同的处理：

（1）一般应参照符合当事人真实意思表示并实际履行的合同结算。

（2）实际履行合同难以确定的，可参照最后签订的合同结算。

（3）在无法确定时，法院可结合两份合同之间的差价、工程质量、当事人过错、诚实信用原则等因素，酌定公平合理的折价补偿款。

4. 结算程序：双方可自行协商结算或达成结算协议；无法协商一致的，可通过司法鉴定确定工程价款《建工司法解释（一）》第三十二条；固定总价合同原则上不支持造价鉴定申请《建工司法解释（一）》第二十八条。

（二）合同无效，工程竣工状态下的工程价款结算总结

表4：合同无效，竣工状态下的工程价款结算处理一览表

（三）实务操作建议

承包人操作建议

1. 核心：收集并固定工程竣工验收合格或发包人实际使用的证据（如竣工验收报告、移交记录、使用证明等）。

2. 结算：主张参照无效合同中关于工程价款的约定折价补偿，优先举证实际履行合同及价款标准。

3. 利息与利润：可主张合理利润及资金占用损失（参照同期贷款利率），但违约金等惩罚性条款原则上不予支持。

4. 行动：及时书面催告发包人付款，协商不成即提起诉讼，并可申请财产保全。

发包人操作建议

1. 核心：审查合同无效原因及自身过错，重点核查工程质量。

2. 结算：工程合格时按合同约定折价补偿；不合格时要求承包人修复，修复后仍不合格可拒付工程款并主张损失赔偿。

3. 风险防控：避免擅自使用未验收工程，使用后视为认可工程质量（地基、主体结构质量责任除外）。

4. 证据：保留修复通知、鉴定报告、损失凭证等资料，必要时提起诉讼或反诉。

总原则：合同无效但工程竣工合格，价款结算以合同约定为核心依据，双方应及时固定证据、依法主张权利，确保结算过程合规、风险可控。

（一）合同无效“工程未竣工或停工”工程价款的结算处理核心结论

建工合同无效且工程未竣工或停工时，工程价款结算遵循“质量合格+已完工程量确认”的双重前置原则。

1. 结算前提：已完工程质量合格是主张折价补偿的法律前提。若已完工程存在质量缺陷且无法修复合格的，承包人无权主张工程款《民法典》第七百九十三条。

2. 结算标准：应首先寻求双方对已完工程价款和拖欠事实的确认，例如通过结算协议或询证函等方式进行固定；无法协商一致时，按比例折算是确定固定总价未完工程价款的主流方法，将已完工程量与合同约定总工程量的占比作为折价基础，而非简单地按定额或市场价结算。

3. 停工损失：发包人原因导致的停工、窝工损失，属于损失赔偿范畴，需单独主张并承担严格的举证责任，不能直接“参照”合同计价条款处理。若合同中有关于停工损失计算的约定（如费用包干），在确定损失大小时可参照适用《建工司法解释（一）》第六条。

（二）合同无效，未竣工或停工状态下的工程价款结算总结

表5：合同无效，未竣工或停工状态下的工程价款结算处理一览表

注：详见（一）合同无效但工程已竣工且验收合格的，工程价款的结算处理核心结论，第3条

（三）停工状态下费用的处理规则

停工状态下的费用可归为两类：已完工程价款（折价补偿）和停工损失（损害赔偿），二者法律性质不同，请求权基础各异。

表6：停工状态下费用的处理规则

（四）合规操作建议

基于上述法律框架，为您梳理以下合规操作建议。核心原则是立即固定事实，区分两项债权。

1. 证据固定与工程量确认

停工或合同无效后，承包人应立即通过照片、视频、公证等方式全面记录现场已完工程量、材料、机械等状况，并争取与发包人、监理形成书面确认（如会议纪要、签证单）。如无法协商一致，应及时申请司法鉴定。

2. 区分折价补偿与损失赔偿

已完工程质量合格的部分，承包人可请求参照合同约定折价补偿工程款。停工损失（如人工、机械、材料积压等）需单独主张，严格举证发包人过错、损失数额及因果关系。

3. 善用合同约定与程序条款

虽合同无效，但其中关于计价方法、停工损失计算标准、索赔程序等条款可作为损失认定和证据保全的参考。承包人应按约定及时发出索赔通知，避免因程序失权影响实体权益。

4. 防止损失扩大与人员管理

停工后应合理安排人员、机械退场，保留工资发放、遣散协议等记录，防止损失扩大并为后续索赔提供依据。

5. 诉讼请求与证据准备

起诉时应明确区分“折价补偿款”与“停工损失赔偿”两项诉求，并分别准备对应证据。注意管辖条款及争议解决方式的效力。

6. 结算协议审慎签署

停工后如达成结算协议，协议通常具有独立效力，签署前应确保内容完整、权利义务明确，避免事后争议。

总之，合同无效下未竣工或停工状态的工程价款结算，关键在于证据固定、工程量确认、诉求区分、程序遵循和风险防范，确保合法权益最大化。

结算协议、审计与应对

结算协议能否独立于施工合同而有效？当协议金额与审计结论发生冲突时，怎么办？合同无效情形下，审计结果是否仍具约束力，又该如何应对？本章围绕上述问题展开并提出合规操作建议。

建设工程结算协议具有独立的法律效力与终局性。其效力应依据自身是否符合民事法律行为的有效要件进行独立判断，不因原施工合同的无效而当然无效。一旦合法有效达成，即对双方产生约束力，原则上不得再行推翻或申请造价鉴定。但其效力也存在例外，若协议本身存在法定的无效或可撤销事由，则可能被否定。

（一）结算协议的法律属性

结算协议是发承包双方就工程价款等权利义务进行最终清理和安排的合意。其核心法律属性体现在以下方面：

1. 效力独立性：与原施工合同效力分离

结算协议的效力独立于原建设工程施工合同。即使原施工合同因承包人无资质、必须招标而未招标等原因被认定为无效，只要建设工程经验收合格，承包人仍有权请求参照合同约定折价补偿。在此基础上，双方就工程价款的数额、支付等达成的结算协议，是就无效合同后果进行安排的新协议。只要该结算协议是双方真实意思表示，且内容合法，即具备法律效力。最高人民法院的法官会议意见亦明确支持“建设工程施工合同无效不影响结算协议的效力”。在司法实践中，法院亦认可在施工合同无效的情况下，双方签订的结算协议仍可作为确定工程款的依据。

2. 效力终局性：约束力优先且排除鉴定

结算协议一旦达成，即具有“终局性”约束力。除非协议本身存在法定瑕疵，否则双方均应受其约束，不得再以原合同约定或工程签证等理由单方推翻。更重要的是，其在诉讼程序上具有优先地位。根据司法解释，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议的，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。结算协议的终局性旨在维护交易稳定，避免资源浪费。

3. 效力例外：协议自身的无效与可撤销情形

结算协议的独立性并非绝对，其有效性取决于自身是否合法。若结算协议本身存在法律规定的无效或可撤销事由，则其效力将被单独否定。主要包括：

（1）意思表示不真实：如一方受欺诈、胁迫而签订，或协议成立时显失公平。

（2）内容违法或悖俗：协议内容违反法律、行政法规的效力性强制性规定或公序良俗。例如，结算协议若构成对中标合同实质性内容（如工程价款）的非法背离，可能因违反《招标投标法》的强制性规定而面临无效风险。

（3）恶意串通损害他人利益或以虚假意思表示签订。

（二）与审计结论冲突时的处理

当双方结算协议与行政审计结论不一致时，处理原则如下：

1. 约定优先：若建设工程施工合同中明确约定“最终结算以政府/财政审计结论为准”，且该约定具体、明确，则审计结论原则上应作为结算依据。

2. 结算协议优先：这是最核心的规则。 即使合同有“以审计为准”的约定，只要双方在审计完成前或审计结论出具后，另行达成了真实、有效的结算协议，该结算协议即构成对原合同结算方式的变更或最终确认，应优先于审计结论。审计是国家对建设单位的行政监督，在民事领域，双方当事人的真实合意具有更高的效力等级。

3. 审计结论的挑战：若合同约定以审计为准，但审计部门无正当理由长期拖延不出具结论，或出具的审计结论存在明显错误、不真实、不客观的情形（如计价错误、程序违法），承包人可以请求法院通过补充鉴定、重新质证或直接启动司法鉴定等方式来确定工程价款，而不必受限于未完成或有瑕疵的审计。

表7：结算协议法律效力核心要点表与法律依据

（三）合规操作建议

签约阶段：确保结算协议的有效性

1. 内容明确具体：协议须详尽明确工程总价、已付款、欠付款、支付节点、质保金及违约责任，并将合同外变更、索赔等事项一并纳入，形成 “一揽子”最终解决方案，避免歧义。

2. 意思表示真实：确保协议为双方自愿、平等协商的结果。保留谈判过程的纪要、邮件、聊天记录等证据，以防日后被主张存在欺诈、胁迫。

3. 形式完备：必须由法定代表人或有权的授权代理人签字并加盖公司公章，确保形式合法有效。

履约与争议阶段：善用结算协议的优先效力

1. 固定证据：一旦达成合意，立即签署书面协议并妥善保管。这是对抗对方事后反悔、阻却其单方申请司法鉴定的最有力武器。

2. 应对不利审计：若发包人试图以不合理的审计结论推翻已生效的结算协议，应坚决依据结算协议主张权利。可正式发函指出审计错误，并声明将以结算协议作为唯一权利依据。在诉讼中，应向法院强调结算协议的独立性与终局性。

3. 限制“以审计为准”条款：作为承包人，缔约时应尽量避免此类模糊或赋予发包人单方决定权的条款。如无法避免，必须争取约定明确的审计期限及逾期后果（如“视为认可送审价”或可申请司法鉴定）。
   

风险防范：审视结算协议自身的效力

1. 内部审查：签署重大结算协议前，应审查其是否存在无效或可撤销事由，例如是否构成乘人之危、显失公平。

2. 防范外部风险：注意协议是否会损害第三人利益。例如，通过延期付款条款变相延长支付时间，可能损害承包人的建设工程价款优先受偿权，此类条款有被认定无效的风险。

3. 无效合同下的价值：即使施工合同无效，只要工程质量合格，积极促成一份有效的结算协议仍是解决价款争议的最佳途径，能快速确定债权，避免冗长且不确定的司法鉴定程序。

（一）核心结论

在建设工程施工合同被认定无效后，其关于工程价款结算的约定（包括“以审计结果作为最终结算依据”的条款）亦丧失合同约束力。此时，确定工程价款的核心法律原则是“参照合同关于工程价款的约定折价补偿”。

在此原则下，审计报告（含政府审计）的性质从合同约定的结算依据，回归为民事诉讼中的一份参考证据。其证明力大小需经法庭质证与综合审查，审查重点包括：

1. 程序正当性：审计是否基于双方共同委托或符合约定的程序启动；

2. 结论客观性：审计内容是否全面、客观反映了工程的实际情况及合同约定的计价基础；

3. 权利平衡性：特别是对于政府审计，若其程序长期拖延或结论显失公平，构成权利滥用，则不能作为确定价款的当然依据。

实践中，法院在审计结论无法及时作出或存在重大瑕疵时，常准许通过司法鉴定确定造价。

实务中，工程价款的确定遵循以下路径：

首先，尽力参照无效合同中关于工程价款的计价标准；

其次，综合审查双方结算协议、审计报告、施工资料等全部证据；

最后，在前述方法无法确定时，可依法启动司法鉴定程序。

审计报告是此证据链条中的重要一环，但绝非唯一或强制性的终点。

（二） 核心法规依据

《民法典》第七百九十三条：确立了合同无效后工程价款处理的基本原则。建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。这里的“参照”是分析审计作用的法律起点。

《建工司法解释（一）》第二十四条：进一步明确，在数份合同均无效但工程合格时，可参照实际履行的合同或最后签订的合同折价补偿。这为审计报告用于查明“实际履行情况”提供了空间。

《建工司法解释（一）》第十九条：规定计价标准或方法有约定的按约定结算。在合同无效但可“参照”的语境下，合同中关于计价方法、标准的约定（如采用何种定额、信息价）具有重要参考价值，而单纯的付款条件（如“以审计结论为支付前提”）则因合同无效而丧失约束力。

（三）建设工程合同无效，不同工程状态下审计的作用与应对，总结如下:

（四）审计与司法鉴定的关系

当审计结论争议大或无法作出时，司法鉴定是最终确定价款的权威途径。

1. 突破审计僵局：若合同约定的审计程序长期无法完成，可请求通过司法鉴定确定价款。司法实践中的裁判规则，非因承包人原因导致审计条件不成就时，可通过鉴定确定价款。

2. 无论是否审计，均应系统收集所有结算资料，为可能的鉴定做准备。

3. 注意审计/鉴定周期过长，导致资金压力。
   提示：在诉讼中可申请行为保全或先行支付部分无争议款项，以缓解压力。

（五）合规操作建议

结合上述法律规定、司法判例及企业实务经验，针对建设工程施工合同被认定无效情况下，工程价款结算中“审计及其应对”问题，提出如下专业、合规操作建议：

合同签订之前

1. 明确结算与审计条款：在合同中详细约定计价标准、结算流程、审计主体、期限及结论效力。核心是明确逾期审计的法律后果（如视为认可送审价）。对“以审计为准”条款，须限定其范围、方法及双方义务，避免模糊。

2. 审查合同基础效力：严格核查双方资质，杜绝挂靠、违法分包等导致合同无效的行为。对政府投资项目，需确保合同符合地方政策

履约与结算阶段的合规操作

1. 及时启动并配合审计：承包人应及时、完整提交结算资料，并书面催告发包人启动审计。双方需积极配合审计机构，确保资料真实完整。

2. 有效应对审计争议：对审计结论有异议，应及时提出书面异议并协商。若发包人无正当理由拖延审计，承包人应书面催告并主张合同约定的逾期后果。

3. 准备最终救济路径：若审计程序长期僵持无法完成，应准备通过司法鉴定确定造价。

争议诉讼阶段

1. 系统准备证据与请求：全面固定竣工验收、结算资料提交、审计催告等证据。明确诉讼请求，包括工程款、利息及鉴定申请。

2. 果断启动并善用司法鉴定：在审计无法完成或结论不公时，及时向法院申请工程造价鉴定，并积极配合。可将合同约定的“逾期视为认可送审价”条款作为重要谈判或诉讼依据。

3. 清晰主张法律权利：即使合同无效，在诉讼中仍应主张参照合同约定价款折价补偿。若发包人拖延审计，直接主张按合同逾期条款结算或请求司法鉴定。

结语

本系列上、中、下三篇，以工程分包的法律规范体系为起点，以违法行为的认定标准与法律后果为轴线，以合同无效后的结算处理为归宿，形成了从“规则认知”到“风险识别”再到“后果处置”的完整闭环。三篇内容层层递进：上篇解决“什么是红线”，中篇回答“红线在哪里”，下篇阐释“越线后如何处置”，共同构成工程分包合规管理的实务操作体系。虽力求系统，然工程分包实务中的问题与争议远非上述内容所能穷尽。合规不仅是法律底线问题，更是企业核心竞争力的组成部分。唯有将规则内化于管理流程，方能实现风险可控、经营可持续。