近年来，随着中国企业出海步伐的加快，中国企业与外国企业签订的国际合同数量与日俱增，同时也面临着更多海外诉讼的潜在风险。想象一下，仅仅因为法务忽视了合同最基本的争议解决条款，导致公司面临数千万美元的损失，这对企业来讲，是不可承受之重。
争议解决条款，绝不是一种无关紧要的形式条款，因为国际商事合同涉及复杂的法律和实践问题，不同司法领域之间差异很大。经验丰富的国际律师可以对合同进行把关，根据公司具体需求和相关国家的具体法律环境对条款进行定制，以确保合同最大限度满足公司的商业利益。下面，本文将深入分析国际商事合同中的争议解决条款。
1， 适用法律
争议解决中的法律适用条款是选择哪一个国家的法律来管辖合同和合同项下发生的争议。大多数情况下，选择的适用法律将决定争议解决地点。选择适用法律时需要考虑以下关键因素：
- 合同的一方或者双方是否位于目标国家？
- 合同或合同的关键标的是否在目标国家履行？
- 目标国家有什么样的法律体系（属于普通法系还是大陆法系）？
- 目标国家法律针对合同违约设定了哪些损害赔偿和补救方案？
- 合同方在目标国家胜诉后能否获得律师和诉讼费用的赔偿？
- 目标国家的法院系统是如何运作的？
- 目标国家是否是法治国家？
大多数企业法务和律师在选择适用的法律时都能分析出前面两个问题，但是能全面分析问题的律师并不多，因为在实际操作时还涉及到当地的法律实践，比如外国判决能否可以在目标国家执行，外国人在目标国家的法院系统中是否处于不利地位，目标国家是否贿赂司法官员的情况，等等。
我们举个实际操作中的例子，一家中国公司和一家印尼公司选择在澳大利亚通过仲裁解决争议，适用印尼法律。但是由于仲裁员不了解印尼法律，甚至当地没有英文版本的法律条款，导致仲裁的成本和时间大大拉长。
2，争议解决的地点
在确定适用的法律后，下一个关键考虑因素是解决争端的地点。一般来说，争议解决地点通常设置在适用的法律管辖范围内，但也有例外。国际商事合同各方经常选择在中立的第三方国家进行仲裁或其他形式的争端解决，比如中方和日方，选择在新加坡进行仲裁，这样对双方都比较公平。
如果合同方坚持希望在自己的国家解决争议，那选择哪方所在国最有利？这很大程度上取决于合同的性质以及哪一方最有可能违约。例如，如果一家美国公司授权一家中国公司在中国生产和销售该美国公司的产品，那么对于美方来说中国可能是更好的解决地，因为合同的大部分履行将在中国进行。如果中方违反协议、或者违反协议的保密条款等，美国公司更有可能在中国获得禁令或类似救济，因此在中国解决争议将对美方有利。
3，适用的语言
无论商事合同上如何设定适用的语言，在当地法庭上适用的基本都是当地官方语言，因为任何一个国家都有司法主权。比如在中国的法院，使用的都是中文。
4，选仲裁还是选诉讼
仲裁和诉讼是两种不同的争议解决路径。仲裁通常更昂贵（主要是因为当事方需要支付一名或多名仲裁员的费用），但通常更快、也更加保密。而且一般来讲，仲裁裁决相比诉讼判决能在更多地方进行执行。法庭诉讼通常成本较低，但信息会公开，速度也较慢。
在起草国际商事合同时，我们的律师通常会权衡仲裁或诉讼的预期成本与合同的整体价值。对于价值较低的合同，诉讼通常是更经济的选择，尤其是在潜在损害不大的情况下。但是，如果我们希望提高争议纠纷的成本，从而降低被起诉的几率，仲裁可能是更好的选择。
5，早期的争议解决
国际商事合同通常包括分级争议解决条款，要求各方在进行仲裁或诉讼之前进行谈判或调解，或者要求各方花一些时间面对面或通过中立调解人进行谈判，可能会迫使各方在昂贵的仲裁或法院诉讼开始之前提前达成和解。另一方面，分级争端解决条款还可以当成拖延战术。
如果合同各方进行谈判或调解能解决问题，那当然是最好不过的，但是实际情况是，合同各方矛盾已经激化，根本就没有调解的可能。
如果合同各方想要制定一个分层的争端解决条款，那么最好的策略是想办法缩小范围，避免拖延战术。比如设定时间较短的谈判期间，对救济措施进行具体规定，以及提前选择仲裁员，避免仲裁时间延误，等等。
6，结论
制定一项在特定情况下适当的争议解决条款是国际合同起草中最重要的部分之一。如果不考虑适用的法律、争议解决地点、适用的语言以及仲裁与诉讼等因素，可能会付出巨大代价，并导致灾难性的结果。因此，特别建议公司在签订合同时聘请专业的国际律师，提前做好布局，尤其是当公司法务不熟悉外国法律的情况下，聘请专业律师对合同条款进行审核和修改就显得尤为重要。
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