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《企业管理中常见法律问题解答》第九章: 订立合同时的注意事项

《企业管理中常见法律问题解答》第九章: 订立合同时的注意事项 碧海行舟企业集团
2022-06-02
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导读:(总十四章)本章讲解合同成立和合同生效的区别、当事人栏填写的注意事项、借款合同约定、争议处理条款约定、格式条款等



01
是否只有书面的合同才有效力?


不是只有书面的合同才有效力,合同可以采取书面形式、口头形式和其他形式。但法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。以及当事人约定采用书面形式的,也应当采用书面形式。


《民法典》第四百六十九条  当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。

书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。

以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。




02
合同中涂改的部分是否有效力?


合同签订之后,如一方单独对合同进行涂改,改变原有合同约定,则改变的部分无效,维持原合同约定内容。

合同签订之后,一方想要对合同内容进行修改的,必须告知对方,经双方协商一致同意后,可以重新签订合同或在原合同相应条款作修改或补充的,并在加盖双方公章。


《民法典》第五百四十三条  当事人协商一致,可以变更合同。




03
合同正式签订后口头更改的有效力吗?


合同正式签订后,双方当事人协商一致口头更改合同,可以变更合同。但需要提供证据证明双方存在口头订立合同的意思表示。


《民法典》第四百六十九条  当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。

书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。

以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。




04
合同加盖什么章才有效力?


当事人为企业法人的,需要加盖企业公章或合同章,当事人为自然人的,需要加盖个人私章,没有个人章的,可以采用签字按手印的方式。


《民法典》第四百九十条  当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。

法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。




05
合同中打印部分和手写部分有冲突的,以哪个为准?


合同中打印部分和手写部分有冲突,应当结合其他证据以及交易习惯等综合认定以哪个部分为准。

若在合同签订后要对合同内容进行变更的,建议签订补充协议,如为图方便也应该在修改地方加盖双方公章或个人手印,以此作为界定是不是双方当事人真实意思表示的重要凭证。




06
合同上只有法定代表人签字没有公章是否有效力?


有效。法定代表人代表法人行使职权,以法人名义对外作出的行为应由法人承担,盖具公章并非合同有效的必备条件。


《民法典》第六十一条  依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。

法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。




07
法定代表人超越职权擅自订立合同,对公司有效吗?


除合同相对方明知法定代表人超越权限外,合同有效。


《民法典》第五百零四条  法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限外,该代表行为有效,订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。




08
合同当事人一栏的填写有哪些需要注意的地方?


合同一方当事人是自然人的,尽量写明身份证号,以避免发生对自然人身份的争议;合同一方当事人是法人的,要写清企业的名称,统一社会信用代码和法定代表人姓名。


《民法典》第四百七十条  合同的内容由当事人约定,一般包括下列条款:

(一)当事人的姓名或者名称和住所;

(二)标的;

(三)数量;

(四)质量;

(五)价款或者报酬;

(六)履行期限、地点和方式;

(七)违约责任;

(八)解决争议的方法。

当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。




09
合同是不是只要签字即生效?


合同并不是签字后立即生效的,有些合同是附条件生效的,条件达成时才会生效。


《民法典》第一百五十八条  民事法律行为可以附条件,但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。




10
合同成立和合同生效有什么区别?


合同成立和合同生效的区别有:合同的成立适用意思自治原则,当事人之间具备意思表示这一基本事实,合同即告成立;而合同的生效必须在国家的干预下,依法判断合同是否合乎法律。根据《民法典》第一百四十三条的规定,行为人具有民事行为能力、意思表示真实、不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗的民事法律行为有效。


《民法典》第一百四十三条  具备下列条件的民事法律行为有效:

(一)行为人具有相应的民事行为能力;

(二)意思表示真实;

(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。


《民法典》第四百九十条  当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签字或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。




11
合同相对人提出签约人员没有公司授权,是个人行为而非公司行为,应如何维权?


如果合同相对方有理由相信该个人行为是公司的行为的或者经公司授权的行为,公司需要承担责任,不能以这个理由拒绝履行合同。


《民法典》第一百七十条  执行法人或者非法人组织工作任务的人员,就其职权范围内的事项,以法人或者非法人组织的名义实施的民事法律行为,对法人或者非法人组织发生效力。

法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人。




12
什么是格式条款?格式条款有什么风险?


格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。

采用格式条款订立合同的,易被认定为无效。如果格式条款存在提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。


《民法典》第四百九十六条  格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。

采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务,致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的,对方可以主张该条款不成为合同的内容。




13
在合同中应该怎样约定争议处理条款?


在合同中约定争议处理条款由双方当事人自行确定,但需要注意仲裁和诉讼只能二选一;仲裁协议约定要明确、具体;合理选择诉讼管辖法院。




14
合同中是该约定违约金还是约定赔偿损失?


当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 


《民法典》第五百八十五条  当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。 


《民法典》第五百八十八条  当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。

定金不足以弥补一方违约造成的损失的,对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。




15借款合同中约定将借款人名下的财产抵押在出借人处,如不归还则抵押物归出借人所有,效力如何?


这种抵押条款是无效的。抵押权的实现方式为,抵押权人以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。


《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条 

当事人以订立买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。当事人根据法庭审理情况变更诉讼请求的,人民法院应当准许。

按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后,借款人不履行生效判决确定的金钱债务,出借人可以申请拍卖买卖合同标的物,以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或者补偿。


END


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下期精彩继续!

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