以案说法 | 中国企业在巴基斯坦设立全资子公司的操作指引及建议- 大数跨境

广信君达律师事务所

2021-09-10

导读：分享我市律师在维护我国公民、法人海外正当权益过程中的经验，以及在应对境外法律环境方面的研究成果。

导　语

为更好地总结和分享我市律师在维护我国公民、法人海外正当权益过程中的经验，以及在应对境外法律环境方面的研究成果，广州市律协开展了“维护中方海外权益，广州律师在行动”征稿活动，经过专家评审、结果公示等程序，最终评选出18篇优秀稿件，广信君达律师事务所合伙人主笔的3篇文章入选。今日与大家分享由本所高级合伙人闪涛律师撰写的《中国企业在巴基斯坦设立全资子公司的操作指引及建议》。

一、案情简介

为贯彻落实《广东省推进“一带一路”建设高质量发展三年行动方案（2019-2021）》，广东省某国有企业集团作为积极践行国家“一带一路”倡议、建设“中巴经济走廊”的重要载体，于2020年初正式启动在瓜达尔港设立全资子公司并在当地投资建设某商品展示交易中心及民生配套设施项目，投资总额约1亿元人民币。

闪涛律师受广信君达指派，为该集团在巴基斯坦瓜达尔港设立全资子公司提供全程法律服务，在新冠肺炎疫情全球肆虐的大环境下，闪涛律师与该集团法务、巴基斯坦当地律师紧密合作，先后完成了国内发改、商务部门的境外投资审批和备案，以及境外子公司注册资料的填写、审查、公证认证和提交等程序，并于2021年1月22日顺利取得巴基斯坦证券交易委员会（Securities and Exchange Commission of Pakistan，简称SECP）颁发的境外子公司的注册证书。目前，该项目已正式进入EPC总承包合同（该子公司为业主方）及配套法律文件的审定阶段，商品展示交易中心及民生配套设施工程建设即将正式启动。

二、法律分析

本项目为典型的中国（国有）企业海外投资项目，涉及中国法律及巴基斯坦法律的适用，大致可分为境内审批备案、子公司境外注册以及子公司注册完成之后的实际运营三个阶段：

1.境内审批备案阶段

企业（境内投资主体）办理前述事项依据的是中国法律法规的相关规定，旨在确保投资项目符合国内法律法规的监管要求。对国有企业而言，相关监管往往更为严格。审批、备案事项主要包括：向国资部门申请办理国有企业境外投资前置审批（非国有企业可忽略此步骤）、向商务部门办理备案并获得《企业境外投资证书》、向发改部门办理备案并获得《境外投资项目备案通知书》、在外汇管理部门办理登记。

2.境外子公司设立阶段

企业办理境外子公司的设立主要依据巴基斯坦《公司法》等相关法律规定，旨在确保投资项目的落地符合巴基斯坦法律法规的监管要求。境内投资主体需重点关注的事项包括：巴基斯坦的投资准入要求（部分行业的投资需要当地有关部门的预先批准）、公司组织形式的确定、明确《公司法》对投资方选定的公司组织形式的具体设立要求（包括但不限于注册资本、股东和董事的数量等）、名称的预先核准、注册申请材料的准备、注册费用及注册资本的缴纳程序、外汇管制措施等。

3.境外子公司运营阶段

闪涛律师助力国有企业顺利完成境外子公司设立并取得公司注册证书之后，在结合国内投资主体的投资目的和遵守巴基斯坦法律法规的情况下，进一步协助该子公司在当地开展运营。本项目中，子公司的首要任务即作为业主方在瓜达尔港投资建设某商品展示交易中心及民生配套设施项目。由此涉及到子公司以业主身份与总包方签署EPC总承包合同，以及就建设项目相关的其他事项与有关各方签署协议文件等若干重要法律文件，而所有协议文件条款的拟定、签署及履行既要尽可能全面地保障业主方的权利，也要严格遵循中、巴两国的相关法律法规和政策规定。因此，在后续项目实施过程中，仍然需要中巴双方律师同时为其保驾护航。

三、给中国企业的意见及建议

1.发挥中方律师资源优势，选定合适的境外合作律师和中介机构。

本项目中，为确保项目在境内和境外合法合规地开展，需由中国律师和巴基斯坦律师共同为项目提供法律服务，而境外律师的反馈速度、办事效率对项目推进至关重要。闪涛律师结合项目的具体情况以及客户的需求，发挥多年在境外积累的合作资源优势，在项目初期联系多家巴基斯坦律所和公司注册中介机构，收到超过3家律所发来的简介和服务报价，并从反馈速度、综合实力、专业领域等方面综合考虑，协助中国企业选定了最终的境外合作律师和中介机构。因当时正处于新冠肺炎疫情爆发时期，中巴律师团队通过电子邮件等线上方式，签署了关于本项目的合作确认函。

2.中巴律师紧密合作，且由中方律师主导法律服务全流程。

在中巴律师合作过程中，中方律师占主导地位。一方面，中方律师的专业背景、所处环境有助于与中国客户进行高效的沟通，准确获知客户的利益诉求，并将其关注点、利益诉求通过法律语言精准传达给巴方律师；另一方面，中方律师可以对巴方律师作出的回应以适合中国企业的方式准确反馈给中国企业，并进行相应的解释说明。该模式有利于各方沟通顺畅、信息对称，有效减少投资方对重大事项产生误解并导致决策失误的概率。

3.及时关注政策变化，确保项目合法合规实施。

海外投资项目往往流程复杂、时间跨度大。在项目实施过程中，投资方需及时关注有关主管部门对海外投资项目的监管要求。例如：在企业投资境内合规方面，目前部分省份已取消国有企业境外投资前置审批程序。以广东为例，广东省国资委于2020年2月27日发布的《广东省省属企业投资监督管理办法（试行）》对省属企业及其下属企业开展投资项目作出了规定，对不属于该办法明确列举的需要国资委事前审核批准的省重大工程建设项目或新设基金等情形，适用《广东省省属企业投资项目负面清单》（2020年版）的监管要求。即只要项目不违反《负面清单》的禁止性规定则无需经过国资委事前审批。

但是，鉴于《负面清单》（2020年版）作为《广东省省属企业投资监督管理办法（试行）》的附件，施行时间较短且处于试行期，部分条款内容较为宽泛，在实践操作中如何衡量和把握仍存在一定的不确定性，因此建议企业就拟开展的项目是否符合《负面清单》的监管要求向国资部门进行事先沟通和确认。

4.密切关注东道国的监管要求和投资风险。

如前所述，海外投资项目往往涉及境内外双重合法合规问题，而就同一事项，中国和东道国的相关法律法规和监管要求可能存在不一致的情况，东道国也极有可能存在特有的、需要投资者给予特别关注的风险点。就本项目而言，本所律师曾重点协助客户沟通处理了多个对项目实施具有重要意义的事项，以公司注册形式的选定为例：

因巴基斯坦2017年《公司法》第14条的规定的巴基斯坦的公司组织形式分为Public Company（公众公司/上市公司）和Private Company（非公众公司）两类，与中国《公司法》的规定并不一致。本项目中，为便于中国企业更好地理解该两种组织形式的区别并作出相应决策，闪涛律师将该两种组织形式与我国《公司法》的相关规定结合起来进行对比分析，并出具了专门的法律意见供中国企业及有关主管部门参考。基于该意见，投资方结合其投资目的等因素，最终确定了拟设立的子公司的组织形式为Private Company（非公众公司）。

本所律师还就东道国的公司注册资本管理制度、外汇管制措施、离岸账户开设等相关要求，以及巴基斯坦法律法规和监管政策对于EPC总承包合同中的诸多关键问题的相关要求与巴基斯坦律师、银行等机构进行了沟通核实（包括但不限于EPC合同的签订模式、合同价款的支付主体和支付节点、履约保函的出具、竣工验收的条件和流程、缺陷责任期和保修责任、工程保险、工程事故处理等），协助投资方全面了解东道国的监管要求以及实操注意事项。

此外，对所有海外投资项目而言，东道国的税收制度、劳动就业制度、环境保护制度、司法体系及争议解决机制、汇率风险等事项，是投资者应当予以关注的常规事项，律师应当协助客户在作出投资决策前对东道国进行全面的法律尽职调查，尽可能提示相关风险，以便客户做出符合其基本情况和投资预期的正确决策。尤其当前国外新冠肺炎疫情尚未得到有效控制，员工的人身健康、财产安全问题，以及疫情对有关国家和地区行政主管部门办事效率的巨大影响进而导致对项目本身带来的负面影响，都是律师应当及时向客户进行提示和说明的事项内容。

作者简介

闪涛　高级合伙人

专注领域：涉外法律服务、“一带一路”与海外投资、跨境争议解决、人工智能与区块链等

广东外语外贸大学法学院兼职教授、硕士研究生导师，中华全国律师协会涉外法律事务领军人才库人选，司法部“全国千名涉外律师人才名录”，司法部、全国律师协会“一带一路”跨境律师人才库首批成员，司法部、全国律师协会“一带一路”项目沙特阿拉伯国别协调人、埃塞俄比亚国别协调人，广东省涉外律师领军人才库成员，广州市司法局涉外调解律师专家库成员。