企业并购中不容忽视的“家事”因素

　　企业并购看似是企业的事，实则不然。究其实质，它是企业家们运筹帷幄、实现企业发展和事业梦想的事，是一件企业家个人的事。基于我国婚姻法规定的夫妻共同财产制，一件关乎个人利益的事，就会是一件关乎家庭利益的家事。

　　实践中，妻子支持丈夫事业发展，既有经济上的帮助，比如从家庭资产中输血到企业;也有间接的辅助，比如替丈夫多分担抚养子女、赡养老人的义务等。而丈夫因家族使命或者家庭幸福，也就更加努力地创业经营。谁也说不清，发展企业是为了家庭幸福，还是奉献家庭为了发展企业?这里面的因果逻辑，俨然已经是企业伦理哲学问题了。总之，企业和家庭家族，是无法区分的。

　　股权是并购的核心问题，穿透公司架构，最终股东和实际控制人，都是某个个人。而个人的股权，也是一种财产，也会依据婚姻法称为个人的夫妻共同财产，进而融入家事范畴。

　　凡此种种，让企事与家事完全无法分开。也正因如此，任何一个企业家，都应当在拥有敏锐“商事思维”的同时，拥有“家事思维”。

　　(一)家族成员不恰当的股权结构

　　我们见过很多恩爱夫妻，他们白手起家，风雨同舟、比翼双飞，羡煞旁人。当他们的齐头并进，体现在股权上，就难免会隐患重重。最著名的例子，就是真功夫。投行们普遍认为，真功夫的内乱，根本原因就在于双方各50%的股权比例不合理。所谓一山难容二虎，二虎相斗必有一伤，就是真功夫必然的宿命了。

　　因此，从公司设立之初，或者在发展过程的某个阶段，就必须对于股权结构进行富有前瞻性的设计或调整。而这种前瞻，除了企业发展运营员工激励的考量，还要为未来融资上市预留空间，再有就是必须考量“家事”因素。兄弟持股、配偶持股、二代承接持股等等，必要要有足够的想象空间和操作可能

(二)公司与家庭财务的混同

　　很多创业者在初期，往往基于成本考量，在财务运作上缺乏规范。公司与家庭财产不分，把公司财务室当自家的提款机，这样的结果很可能造成公司与股东个人的财物混同，继而影响公司法人的独立性。一旦发生债务危机，很可能牵连到家庭。

　　而换个角度看，如果这样的公司运作没有被梳理和规范，那么无论并购或被并购，都极有可能发生，一旦后院起火必然殃及企业池鱼的状况。

　　(三)企业管理权与家事代理权不分

　　企业发展，必然需要建立完善的公司治理结构。但实践中很多企业，只把这种设置当作是形式，从未真正规范运转，随便就给家庭成员安个头衔，甚至故意把法定代表人写成旁人，还把这种情况，当作是家和万事兴的体现。

　　有些企业更直接，即使前文所述的股权比例设计合理，但在企业管理上，却任由老板娘随意伸手过来。老板娘之所以理直气壮，无非是将婚姻法中的家事代理权，不恰当地延展到了企业里。殊不知，这里面存在重重危机。

　　且不说，夫妻矛盾可能引发决策无法执行;即使和谐相处期间，这样的不规范也会让企业员工无所适从，经常处于站在哪一队的犹豫判断当中，甚至导致管理混乱，严重制约企业发展。当然这样的公司，其实也是有发展潜力的，常被选为被并购的目标公司。借此出个适当的低价，并在夫妻关系和谐之时进行企业规范梳理，往往可以达到事半功倍的效果。

　　(四)家事危机引发风险重重

　　企业并购，无论是出于产业布局的经营需要，还是基于企业上市的发展宏图，抑或仅仅是看重目标企业名下的资源、某项资产、专利、甚至某个管理人。无论怎样，只要以股权转让的方式进行，那么都逃避不了家事因素带来的风险。为什么呢?

　　前面说过“股权”是一种财产，确切说就是指股权里的财产权利。

　　既然是财产，就可能面临家庭成员对其的窥探和索求。比如，分家、离婚、继承、赠予等情况发生时，股权这种财产就会自动进入到“家事”处理范围。万一处理不好，家事纠纷爆发，由此引发的股权财产僵持或争斗，势必导致公司无法正常经营决策，管你公司是在哪个发展阶段，是不是在融资并购重组当中。

　　实践中，企业并购还会涉及到股权代持、股权激励、税务调整等，这些过程中，因家事原因造成的代持争议、转让无效等等，纠纷也非常多。

　　因此，企业并购中的家事风险必须面对和预防。以下从并购前期的尽职调查、并购合同的条款设置以及之后的管理角度，为您阐述家事因素。

　　企业并购前，都应当对目标公司进行尽职调查，调查的内容通常从企业的业务、财务、运营实力、盈利能力等方面进行。但现代企业的尽职调查必须增加以下“家事”因素的调查。具体如下：

　　(一)实际控制人的确定

　　穿透公司层层股东，辨析股权架构设计和布局，最终才能找到目标企业的实际控制人。找到后的第一项工作，便是与这个实际控制人促膝长谈，当然必须带着下文的诸多问题。永远记着，人，才是目标企业最关键的调查对象。

　　(二)股东/实际控制人家事身份关系信息

　　1、婚否、婚姻次数;

　　2、婚姻登记信息;

　　3、配偶、子女身份信息、家庭关系、子女教育等情况;

　　4、是否有婚姻、继承等诉讼;

　　5、婚姻关系、私生活状况，是否存在名誉和诉讼风险;

　　6、与其他股东、重要管理人员是否存在亲属关系等

　　(三)股东家庭资产信息

　　1、个人及配偶名下债务，是否涉诉;

　　2、个人及配偶名下重大资产、保单、信托、投融资状况;

　　3、个人及配偶持股其他公司情况;

　　4、移民意向、境外资产配比情况等

　　(四)婚姻财产约定情况

　　1、股权取得时间与结婚时间比对;

　　2、是否与配偶签署过关于公司股权的协议，如《婚前协议》、《承诺书》、《夫妻财产约定》、《保证书》等;

　　3、是否存在海外婚姻，股权等资产的域外法律查明;

　　4、目标和关联股权是否设立离岸信托等

　　(五)查阅以下法律文件，确认是否存在离婚、失联、身故等家事条款，该部分内容是否与前述项目调查一致?

　　1、公司章程;

　　2、公司既往股权转让合同;

　　3、股东会决议;

　　4、代持股协议;

　　5、信托协议等

　　(六)股东、高管间私人恩怨关系

　　1、旧股东、新股东之间;

　　2、股东、股东之间;

　　3、股东、管理层之间

　　(七)如果是家族企业，需进行更多家族调查：

　　出资协议、家族会议决议(家族宪法)、家族持股协议、家族信托合同、家族股东传承安排(遗嘱等)、移民、接班人培养。

　　并购合同是企业并购中最重要的一份文件，通过前期家事方面的尽职调查，相信在并购合同中，应当列入哪些家事条款，已经一目了然了。设置这些条款的目的很简单：就是为了防止在家事意外情况发生时，并购陷入僵局，或者被牵扯入纠纷。由此，建议设立如下条款：

　　(一)股东婚变时的股权安排

　　通过以上调查，明确股东股权属于婚前个人财产还是婚后夫妻共同财产，并根据不同情况，在并购协议中，增加条款：一旦股东离婚，股权应归谁所有。

　　通常建议股权不约定给配偶，可用配偶享有股权收益的方式置换该条件。同时需股东与配偶单独就此条款签署一份夫妻财产约定协议。

　　(二)股东失联(被限制人身自由)时的紧急预案

　　失去联系，可能存在被羁押、绑架、意外重病和昏迷等各种可能。但确定发生的事情就是：此时，如并购恰好处于某个关键节点，必然发生陷入僵局和不知所措。因此，应当在并购协议或相关操作细则中，对股东失去联系的特殊时期，做一个备选预案。如，提前约定紧急联络人、报告人或代办人，失联天数不同，具体做法也要具体约定。

　　只有这样，才能确保并购的顺利进行。该条款和下一条身故处理需要进行内容衔接。

　　(三)股东身故时的并购走向

　　如果股东突发意外身故，并购是否继续?这取决于并购的原因和目的，也取决于股东本身的资源和价值。对于意在收购资产的并购而言，股东价值并不重要，并购可以继续，但合同交易将在后继者或继承人间完成。而这种合同履行的交接，会因事实上的法律程序原因，变得非常困难;另一方面，如果不继续进行并购，势必对合同对方造成损失。损失有时是难以预测和衡量的。

　　因此，企业并购一定要预设合同方身故时的合同后续履行条款，或继续，如何继续，向谁继续;或终止，如何终止，合同违约责任转化成身故者的债务?还是如何。

　　这些约定，有助于主动对合同履行中的突发事件进行应对，提前做出预案，从而最大限度减少意外损失。

　　(四)股东家事意外的赔偿责任

　　以上条款约定再怎么完美，对于配偶或继承人等家人而言，都有诉讼并查封股权的诉讼权利，因此一旦股东配偶和家人提起诉讼，对并购的影响不可避免。因此，并购合同中应当约定，比如，万一股东陷入离婚诉讼，给并购履行带来影响，如何处理和赔偿损失。

　　这个条款能够确保股东，尽最大的努力避免离婚诉讼。因为他要在离婚财产分割损失与并购合同违约损失中进行权衡，结果最好是放弃前者，确保并购合同的正常实施。因此违约金如何设置，你慢慢算。

　　当然，实际中的情况千差万别，条款设置不会这么单纯和简单，有可能会依据不同情况，分别给出条款约定，还可能增加配偶承诺函、一致行动协议等等。无论怎样，这些条款都是重要的参考。

　　这一点，是对以上工作的一个承接。合同、夫妻约定等都有了相关条款，那这些内容，也会持续反馈到并购后的企业架构和管理中。具体包括：

　　(一)梳理需要变更的重要公司文件

　　1、公司章程中，应当依据家事因素进行调整;

　　2、股东会决议，对于家事因素可能带来的相关调整，进行决议;

　　3、家族会议和家族约定，家族企业有着不同于一般企业的管理模式，也许决策机构是家族会议，而协议以家族约定的方式签署。这就需要针对不同情况进行不同约定。有些家族约定，对于第二代培养、非家族成员持股限制等都有相应约定，这些就更需要全面考量。

　　(二)将家事因素管理纳入公司运营监控内容

　　家事是个动态管理的过程，家事管理，就是对个人及有可能影响个人发展的事件的管理。从某个角度讲，这是企业最关键的因素。因此，应当形成家事思维，在企业管理中，增加家事因素的管理。这样就可以在家事的动态发展中，随时掌握风险，迅速做出调整，让企业持续顺利发展壮大。

　　综上所述，并购重组以及每一个企业，都需要在顾问团中，配比一个家事 顾问。