新三板挂牌股改基准日后或整体变更时是否可以股份转让
股份有限公司申请股票在全国股转系统挂牌,应当依法设立且存续满2年,有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
因对法律规定的“整体变更”的理解的差异以及各地工商管理机关办理操作的差异,大部分地区工商机关认可有限公司整体变更为股份公司时可以同时变更或者增加股东,同时视同此类变更为整体变更,公司设立期限可以连续计算。但个别地区工商管理机关认为若整体变更时股东与有限公司的股东不一致则不构成整体变更,不予办理登记,要求予以在有限公司阶段重新变更股东后方可再次办理股份制改制,不认可理由为认定此类变更不属于整体变更。类似这些不接受整体变更时变更或者增加股东的地区,有时若不明确向工商登记机关表明股东人数发生变化,则也有可能会通过股份公司的变更登记事宜。事实上,大量的公司在股改基准日后变更股东,股改同时增加股东或者通过股改还原股份代持股东。
股改基准日后的股份转让一般不会对整体变更的判断及挂牌产生实质性影响,因为股份转让未对公司的财务状况产生重大不利影响等,大多数工商管理机关也认可股改基准日后的股份转让。但在股改基准日前后进行股份变动时需要谨慎选择交易时点,关于股份变动时点的选择按照如下顺位:首先,选择股改基准日之前股权转让;其次,选择在股改基准日当日进行股份转让或者增资等;再次,选择股改基准日后的股权转让,此时虽说增加或者变更了股东,但未改变公司的实缴资本和净资产,是可以谨慎采取的方法;最后,最激进的选择是在股改基准日之后的增资行为,对于此种操作方法不建议采取。对公司在股改基准日前的股份变动行为,挂牌审核过程中,审核机构也未过多从法律上判断其是否构成整体变更,更多关注对公司的财务状况是否产生不利影响。但是,作为拟挂牌公司及中介机构,仍应当按照规范的操作方法进行股份变动,谨慎选择股改基准日前后的股份变动时点,对在股改基准日后改变公司净资产或者注册资本的方法,不建议采纳。
另外,还存在一种特殊的股权变动情形,即创立大会召开时新股东以增资的方式成为发起人股东。此种方式并非严格意义上的有限公司的整体变更,实务界对此也存在争议,此方法亦需慎重采用。实际上,股改同时新增股东作为股份公司发起人的案例主要集中在股改同时还原代持股份的情形,而非增资引进新股东。
例如,辰州矿业(002155)股改基准日后股改前发生股权转让;川东环能(831295)的股改基准日为2014年3月31日,2014年4月21日公司发生股权转让;昆工恒达(831152)的股改基准日为2013年7月31日,2013年9月17日公司发生股权转让;博迁新材(871363)的股改前股份转让和增资同时进行;力博医药(839732)、金研科技(871714)、欧亚股份(831282)等均存在类似情况;麦达数字(原实益达、002137)、亿纬锂能(300014)均发生过股改基准日后发生股权转让的情形。
案例 |
股改同时还原代持股东的操作 |
安达物流(831159)存在的相关情况如下:安达物流改制前,安达有限存在股权代持之情形,显名股东共计37名;2013年12月8日,安达有限召开股东会,审议通过安达有限部分显名股东股权转让及安达有限整体变更设立为股份有限公司事宜;根据安达有限部分显名股东与隐名股东先前签署的委托持股(代持股)协议,安达有限通过显名股东与隐名股东在形式上签订股权转让协议的方式,对股权代持进行清理,安达有限真实股东人数共计137名。因安达有限股东人数已然超过50名,经与天津市工商行政管理局沟通,该局建议安达有限在上述股权转让的同时,将安达有限整体变更设立为股份有限公司;2014年2月3日,安达物流137名发起人共同签署了《发起人协议》,并于2014年2月13日召开了创立大会;安达物流以截至2013年9月30日为基准日经审计的安达有限账面净资产168,936,430.02元折股50,000,000股,成立股份有限公司,安达物流整体变更前后,股东真实股权结构保持一致。
安达有限的股权代持关系通过股权转让方式并与整体变更设立股份有限公司程序一并完成。安达物流称其清理股权代持与整体变更同时进行系在天津市工商行政管理局建议下实施。
另外,天舟文化(300148)存在类似情况,具体如下:天舟文化改制前,天舟拓展存在工会受托持股之情形。显名股东共计2名,分别为湖南天鸿投资集团有限公司、湖南教育出版社工会。其中,教育工会受托102名自然人股东持有天舟拓展股权。2007年11月29日,天舟拓展召开股东会,同意将天舟拓展整体变更为股份有限公司;整体变更后的总股本保持不变,仍为5000万元;股份公司发起人为天鸿投资及102名自然人。根据教育工会保有的会员银行缴款凭证,天舟拓展通过显名股东教育工会与隐名股东在形式上签订股权转让协议的方式,对股权代持进行清理,天舟拓展真实股东人数共计103名。后天舟文化股权还原与整体变更设立股份有限公司一并进行。
另外,瑞丰高材(300243)存在类似情况,具体如下:山东瑞丰高分子材料股份有限公司系由瑞丰有限整体变更而来。瑞丰高材整体变更之前,瑞丰有限存在股权代持之情形,显名股东共计13名,实际股东共为151名。瑞丰有限存在的股权代持关系解除与有限公司整体变更设立股份有限公司程序一并完成。
点评:公司历史上存在股权代持的情形,公司于股份制改制之前需要采取有效措施将全部隐名股东显名,消除代持问题。若股改同时还原代持股份,公司整体变更前后,实际上并未增加新的股东,公司实际股东人数及其持股比例均保持不变。公司以经审计的账面资产折股,未以评估值入账,折合实收股本不超过经审计的净资产额,满足“有限责任公司按原账面净资产折股整体变更为股份有限公司,存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算”,符合“整体变更设立为股份有限公司”之规定。该方法需要沟通当地工商机关,为解决问题的有效方法之一,可以充分参考学习。
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